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河南省专升本考试法学基础真题2014年
一、选择题
(在每小题的四个备选答案中选出一个正确答案)
1. “已成立的法律应该获得普遍的服从,而为大家服从的法律本身又应该是制定的良好的法律。”这是______关于法治思想的表述。
A.柏拉图
B.苏格拉底
C.卢梭
D.亚里士多德
A
B
C
D
D
[解析] 古希腊亚里士多德在《政治学》一书中,论述了法治胜于人治的理由,并给法治下了一个定义:“法治应包含两重意义:已成立的法律获得普遍的服从,而大家服从的法律又应该本身是制定得良好的法律。”
2. 关于法的适用的特点,下列表述错误的是______
A.具有国家权威性
B.具有国家强制性
C.是特定国家机关的活动
D.具有主动性和单方性
A
B
C
D
D
[解析] 法的适用特点包括:①法定性。国家机关对具体案件的处理,无论是在程序上还是在实体上,都必须严格依据法律规定。②权威性。国家机关尤其是司法机关的活动是以国家名义进行的,司法裁决一旦发生法律效力,任何组织和个人都必须执行,不得擅自修改和违抗。③被动性。司法过程的启动总是以具体案件的发生为前提,在大多数案件中,司法活动必须由当事人的诉讼行为来启动。D项错误。④独立性。人民法院依法独立行使审判权,人民检察院依法独立行使检察权,不受行政机关、社会团体和公民个人的干涉。
3. 当最高人民法院和最高人民检察院对法律的解释有原则性的分歧时,最终的解释和决定权属于______
A.国务院
B.最高人民法院
C.最高人民检察院
D.全国人大常委会
A
B
C
D
D
[解析] 在最高人民法院的审判解释和最高人民检察院的检察解释有原则性分歧时,应当报请全国人大常委会解释或决定。
4. “内容本身没有规定具体的行为模式,而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则”,这类规则属于______
A.确定性规则
B.委托性规则
C.准用性规则
D.任意性规则
A
B
C
D
C
[解析] 准用性规则即内容本身没有规定人们具体的行为模式,而是援引或者参照其他相应内容规定的法律规则。
5. 现行宪法规定,村民委员会和居民委员会是______
A.社会团体
B.基层政权机关的派出机关
C.基层群众性自治组织
D.基层政府机关
A
B
C
D
C
[解析] 《宪法》第111条规定:城市和农村按居民居住地区设立的居民委员会或者村民委员会是基层群众性自治组织。
6. 现行宪法规定,有权批准省、自治区、直辖市建置的国家机关是______
A.全国人民代表大会
B.全国人民代表大会常委会
C.国务院
D.省、自治区、直辖市人民代表大会
A
B
C
D
A
[解析] 根据《宪法》第62条,省、自治区和直辖市的建制是由全国人民代表大会来批准的。
7. 甲意图杀害乙,某日趁乙不备将乙从桥上推下企图将乙淹死,不料乙却因头部碰到石头而摔死。甲的行为构成______
A.故意杀人罪既遂
B.故意杀人罪未遂
C.意外事件
D.过失致人死亡罪
A
B
C
D
A
[解析] 这种情况属于故意犯罪中的事实认识错误中的因果关系错误,根据法定符合说,以犯罪既遂论处。
8. 如果犯罪行为所造成的不法状态存在,则犯罪行为仍然存在。具备这一特征的是______
A.连续犯
B.想象竞合犯
C.牵连犯
D.继续犯
A
B
C
D
D
[解析] 连续犯是行为人基于数个同一犯罪故意,连续多次实施数个性质相同的行为,触犯同一罪名的犯罪形态。想象竞合犯指行为人基于一个犯罪意图,实施一个危害行为,而触犯两个以上异种罪名的犯罪形态。牵连犯是行为人实施某种犯罪,方法、行为或结果又触犯其他罪名的犯罪形态。继续犯指犯罪行为自着手实行之时直至既遂、且通常在既遂之后至犯罪行为终了的一定时间内,该犯罪行为及其引起的不法状态同时处于持续过程中的犯罪形态。
9. 甲为了强奸而尾随乙后,乙偶然中回头,甲发现乙乃邻家女孩,于是打消了犯罪的念头。甲的行为构成______
A.犯罪既遂
B.犯罪未遂
C.犯罪预备
D.犯罪中止
A
B
C
D
D
[解析] 属于犯罪预备阶段的犯罪中止。
10. 王某见一男子喝得酩酊大罪,神志模糊,躺在路边,旁边放着一只皮包。王某就对周围的人谎称该男子为其朋友,将该男子扶到僻静无人之处,悄悄拿走其皮包(内有现金3500余元)。王某的行为构成______
A.诈骗罪
B.盗窃罪
C.抢劫罪
D.抢夺罪
A
B
C
D
B
[解析] 在本题中,王某利用他人酒醉的状态,非法占有他人财物,实际上是采用了秘密窃取的手段窃取他人数额较大的财物,所以,王某的行为构成盗窃罪。
11. 因乙移情别恋,甲将硫酸倒入水杯带到学校欲报复乙。课间,甲、乙激烈争吵,甲欲以硫酸泼乙,但情急之下未能拧开杯盖,后甲因追乙离开教室。丙到教室,误将甲的水杯当作自己的杯子,拧开杯盖时硫酸淋洒一身,灼成重伤。关于本案,下列哪个选项是正确的______
A.甲未能拧开杯盖,其行为属于不可罚的不能犯
B.对丙的重伤,甲构成过失致人重伤罪
C.甲的行为和丙的重伤之间没有因果关系
D.甲对丙的重伤没有故意、过失,不需要承担刑事责任
A
B
C
D
B
[解析] ①犯罪未遂与不能犯如何区分。犯罪未遂是犯罪有既遂的可能性,但在当时的情况下因为行为人意志以外的原因而未能既遂。不能犯则是指行为根本没有既遂的可能性。“甲欲以硫酸泼乙,但情急之下未能拧开杯盖”说明行为完全具有既遂的可能性,因此只能认定为犯罪未遂,而不能认定为不可罚的不能犯。②过失与意外事件如何区分。犯罪过失是应当预见到行为可能发生危害结果,但因为疏忽大意而没有预见或者已经预见,但轻信能够避免的情况。而意外事件是行为人完全无法预见或者虽然预见到了,但完全无法抗拒的情况。甲因追乙离开教室,将装有硫酸的杯子放在教室。他应当预见到这种行为可能导致他人受伤,但因为忙着追乙而未能预见,从而导致丙受重伤。因此,甲应当承担过失致丙重伤的刑事责任。③因果关系的认定。因果关系是客观存在的,与行为人主观上能否认识到无关。甲的行为与丙的重伤之间具有客观上的因果关系,即使甲对此没有预见,因果关系也仍然存在。
12. 甲与素不相识的崔某发生口角,推了他肩部一下,踢了他屁股一脚。崔某忽觉胸部不适继而倒地,在医院就医时死亡。经鉴定,崔某因患冠心病,致急性心肌梗塞死亡。下列哪一选项是正确的______
A.甲成立故意伤害罪,属于故意伤害致人死亡
B.甲的行为既不能认定为故意犯罪,也不能认定为意外事件
C.甲的行为与崔某死亡结果之间有因果关系,这是客观事实
D.甲主观上对崔某死亡具有预见可能性,成立过失致人死亡罪
A
B
C
D
C
[解析] 因果关系属于“客观要件”中要解决的一个问题,是一种客观事实,认定了因果关系不等于认定了刑事责任。是否负刑事责任不仅取决于客观事实,还取决于行为人对自己行为及所造成的结果的心理状态。在具有因果关系的情况下,行为人可能因为没有《刑法》上所要求的故意或过失而不可能被追究刑事责任。故本题应选C项。
13. 下列各项,能认定为自首的是______
A.犯罪嫌疑人自动投案后作虚假供述,但在一审判决前能如实供述的
B.犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的
C.共同犯罪的主犯仅如实供述自己的罪行的
D.向一位警察好友诉说自己的犯罪事实,共商逃避打击对策的
A
B
C
D
A
[解析] 根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》,犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的,不能认定为自首,但是在一审判决之前又能如实供述的,应当认定为自首。
14. 关于累犯,下列哪一判断是正确的______
A.甲因抢劫罪被判处有期徒刑十年,并被附加剥夺政治权利三年。甲在附加刑执行完毕之日起五年之内又犯罪。甲成立累犯
B.甲犯抢夺罪于2005年3月假释出狱,考验期为剩余的两年刑期。甲从假释考验期满之日起五年内再故意犯重罪。甲成立累犯
C.甲犯危害国家安全罪五年有期徒刑期满,六年后又犯杀人罪。甲成立累犯
D.对累犯可以从重处罚
A
B
C
D
B
[解析] 一般累犯前罪执行完毕不包括附加刑的执行,A项错误。特殊累犯要求前后罪都是特殊罪名,C项错误。对累犯应当从重处罚,D项错误。
15. 张某窃得同事一张银行信用卡及身份证,向丈夫韩某谎称路上所拾。张某与韩某根据身份证号码试出了信用卡密码,持卡消费6000元。关于本案,下列哪一说法是正确的______
A.张某与韩某均构成盗窃罪
B.张某与韩某均构成信用卡诈骗罪
C.张某构成盗窃罪,韩某构成信用卡诈骗罪
D.张某构成信用卡诈骗罪,韩某不构成犯罪
A
B
C
D
C
[解析] 盗窃信用卡并使用的,根据《刑法》第196条第3款的规定,以盗窃罪论处,而不定信用卡诈骗罪。而且,根据最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》的规定,此时盗窃罪数额应以实际使用的金额为准,而不是以卡面的金额为准。本题中,张某窃得同事一张银行借记卡及身份证,向丈夫韩某谎称路上所拾。因其丈夫并未参与张某的盗窃行为,因此不成立盗窃罪。张某盗窃信用卡并使用,其行为构成盗窃罪。其丈夫以为是捡拾的信用卡而使用,属于冒用信用卡,其行为构成信用卡诈骗罪。
16. 刑事诉讼中,证据确实、充分,应当符合一定条件,以下选项不符合的是______
A.定罪量刑的事实都有证据证明
B.据以定案的证据均经法定程序查证属实
C.综合全案证据,对所认定事实已排除合理怀疑
D.犯罪嫌疑人、被告人对据以定案的证据没有异议
A
B
C
D
D
[解析] 《刑事诉讼法》第53条规定证据确实、充分,应当符合以下条件:①定罪量刑的事实都有证据证明;②据以定案的证据均经法定程序查证属实;③综合全案证据,对所认定事实已排除合理怀疑。
17. 甲将我国潜艇的部署情况非法提供给一外国著名军事杂志。在审判过程中,法院决定对其取保候审。关于对甲取保候审的执行机关,下列哪一选项是正确的______
A.法院
B.公安机关
C.军队保卫部门
D.国家安全机关
A
B
C
D
D
[解析] 《刑事诉讼法》第65条第2款规定:取保候审由公安机关执行。该法第4条规定:国家安全机关依照法律规定,办理危害国家安全的刑事案件,行使与公安机关相同的职权。可见,国家安全机关立案侦查的,需要取保候审的由国家安全机关负责执行。本题中,甲将潜艇的部署情况非法提供给一外国著名军事杂志的行为涉嫌构成为境外非法提供国家情报罪,该罪属危害国家安全罪,国家安全机关有权立案侦查。
18. 李某系郑州市某出租汽车公司司机,住郑州市金水区。2012年11月26日晚,香港居民孙某在郑州市中原区乘坐李某驾驶的出租车至中原区某快捷酒店,下车时将背包遗忘在车上,内有4万元现金。孙某下车后即意识到背包遗忘在车上,于是找到李某,向其索要。李某谎称并未见到背包,拒不交出。该案一审应当由哪个法院优先管辖______
A.金水区人民法院
B.中原区人民法院
C.郑州市中级人民法院
D.郑州市中级人民法院指定的其他基层人民法院
A
B
C
D
B
[解析] 由犯罪行为地法院管辖。
19. 在刑事诉讼活动中,应当宣告无罪的情形有______
A.情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪的
B.审判中犯罪嫌疑人死亡的
C.经特赦令免除刑罚的
D.犯罪已过追诉时效的
A
B
C
D
A
[解析] 《刑事诉讼法》第15条规定:有下列情形之一的,不追究刑事责任,已经追究的,应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪:①情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪的;②犯罪已过追诉时效期限的;③经特赦令免除刑罚的;④依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的;⑤犯罪嫌疑人、被告人死亡的;⑥其他法律规定免予追究刑事责任的。
20. 辩护律师要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的,看守所应当及时安排会见,至迟不得超过______
A.12小时
B.24小时
C.36小时
D.48小时
A
B
C
D
D
[解析] 《刑事诉讼法》第37条规定:辩护律师可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可,也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。辩护律师持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的,看守所应当及时安排会见,至迟不得超过48小时。
21. 根据《刑事诉讼法》的规定,下列哪个案件不属于中级人民法院管辖______
A.危害国家安全的案件
B.恐怖活动的案件
C.可能判处无期徒刑、死刑的案件
D.外国人犯罪的普通刑事案件
A
B
C
D
D
[解析] 《刑事诉讼法》第20条规定:中级人民法院管辖下列第一审刑事案件:①危害国家安全、恐怖活动案件;②可能判处无期徒刑、死刑的案件。
22. 下列不属于滥用代理权的情形的是______
A.自己代理
B.双方代理
C.表见代理
D.利己代理
A
B
C
D
C
[解析] 滥用代理权的情形包括:①代理他人与自己进行民事活动(自己代理);②代理双方当事人进行同一民事行为(双方代理);③代理人与第三人恶意串通,损害被代理人的利益(利己代理)。
23. 甲租了乙的平房,经过乙同意,甲出资1万元,在平房上加盖了一间杂物间。对该杂物间,下列哪一选项是正确的______
A.乙因附合而取得所有权,但应向甲合理补偿
B.乙取得所有权,不必补偿
C.甲因出钱而取得所有权
D.甲、乙共有
A
B
C
D
A
[解析] 这种情况属于添附中的附合,由原所有权人取得附合物的所有权,但应对添附人给予适当合理补偿。
24. 甲将自己的私房2间作价10万元转让给乙,乙略加修缮,居住1年后以12万元的价格转让给丙,丙居住2年后以16万元的价格转让给了丁。以上转让均没有办理房屋过户手续。该房屋所有权应属于______
A.甲
B.乙
C.丙
D.丁
A
B
C
D
A
[解析] 房屋所有权的转移以登记为生效要件。本题中的几次转让均未办理过户登记手续,所以房屋所有权并未发生转移。
25. 诉讼时效中止后,从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间______
A.继续计算
B.不再计算
C.重新计算
D.届满
A
B
C
D
A
[解析] 《民法总则》第194条规定:在诉讼时效期间的最后六个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的,诉讼时效中止。自中止时效的原因消除之日起满六个月,诉讼时效期间届满。
26. 在民事诉讼中,关于普通共同诉讼说法错误的是______
A.普通共同诉讼是一种可分之诉
B.普通共同诉讼的诉讼标的只有一个
C.法院对普通共同诉讼的各个请求分别确定
D.普通共同诉讼由同一法院管辖,适用同一诉讼程序
A
B
C
D
B
[解析] 所谓普通共同诉讼是指当事人一方或者双方为两人以上,诉讼标的是同一种类,法院认为可以合并审理并且当事人也同意合并审理的共同诉讼。《民事诉讼法》第52条第2款规定:共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的,其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认,对其他共同诉讼人发生效力;对诉讼标的没有共同权利义务的,其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。
27. 二审法院开庭审理过程中,原审被告提出反诉,法院就反诉调解不成,作出判决。请问本案二审法院的做法违背了民事诉讼的哪一项基本制度______
A.调解制度
B.回避制度
C.公开审判制度
D.两审终审制度
A
B
C
D
D
[解析] 《民诉解释》第328条规定:在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解;调解不成的,告知当事人另行起诉。
28. 《民事诉讼法》规定,期间届满的最后一日是节假日的,以______为期间届满的日期。
A.节假日当
B.节假日期满后的第1个工作日
C.节假日前1日
D.节假日期满后的第2个工作日
A
B
C
D
B
[解析] 《民事诉讼法》第82条规定:期间开始的时和日,不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的,以节假日后的第一日为期间届满的日期。
29. 甲的邻居乙买来建筑材料,准备在房后建一间杂物间,甲认为会挡住自己出入的通道,坚决反对。乙不听。甲向法院起诉,请求法院禁止乙的行为。该诉讼属于哪类诉______
A.变更之诉
B.形成之诉
C.确认之诉
D.给付之诉
A
B
C
D
D
[解析] 确认之诉是指当事人向法院提出的要求确认某种法律关系存在或不存在的诉。形成之诉也就是变更之诉,是当事人向法院提出的改变或消灭现存的某种法律关系的请求。给付之诉是指原告请求法院判令被告向其履行某种特定给付义务的诉讼,此种义务包括为或不为某种特定的行为。根据给付的内容可以将给付之诉分为物的给付之诉与行为的给付之诉。本题中,甲请求法院禁止乙的行为,就是一种行为给付之诉。
30. 甲女和乙男婚后不久,甲女怀孕,此时乙男对甲女不满,欲提出离婚。在下列何种情况下,法院才受理乙男的离婚请求______
A.甲女怀孕期内
B.甲女分娩后半年内
C.甲女分娩后1年内
D.甲女分娩1年以后
A
B
C
D
D
[解析] 《婚姻法》第34条规定:女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内,男方不得提出离婚。女方提出离婚的,或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的,不在此限。
31. 法院受理郭某诉杨某买卖合同纠纷案后,郭某申请撤诉,但法院裁定不予准许。此后,郭某经传票传唤无正当理由拒不到庭。对此,法院可以______
A.视为撤诉
B.缺席判决
C.拘传到庭
D.终结诉讼
A
B
C
D
B
[解析] 《民事诉讼法》第145条:宣判前,原告申请撤诉的,是否准许,由人民法院裁定。人民法院裁定不准许撤诉的,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以缺席判决。
32. 行政诉讼一般由______所在地的法院管辖。
A.最初作出具体行政行为的行政机关
B.原告
C.复议机关
D.原告选择决定
A
B
C
D
A
[解析] 《行政诉讼法》规定:行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。
33. 行政处罚法规定,违法行为在______内未被行政机关发现的,不再给予行政处罚,法律另有规定的除外。
A.2年
B.3年
C.4年
D.5年
A
B
C
D
A
[解析] 《行政处罚法》第29条规定:违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。
34. 下列哪项情形辞退公务员是合法的______
A.县工商局办公室科员张某在2011年和2013年两次年度考核中均被认定为不称职
B.某派出所户籍室女民警李某在怀孕3个月后,上班经常迟到早退
C.县环保局法制科科员王某经常在单位散布对局领导不满的言论
D.市税务局赵某利用到外地出差机会,在结束公务后瞒着单位领导同事参加一个驴友旅行团,时间长达20天
A
B
C
D
D
[解析] 根据《公务员法》第83条,公务员有下列情形之一的,予以辞退:①在年度考核中,连续两年被确定为不称职的;②不胜任现职工作,又不接受其他安排的;③因所在机关调整、撤销、合并或者缩减编制员额需要调整工作,本人拒绝合理安排的;④不履行公务员义务,不遵守公务员纪律,经教育仍无法转变,不适合继续在机关工作,不宜给予开除处分的;⑤旷工或者因公外出、请假期满无正当理由逾期不归连续超过十五天,或者一年内累计超过三十天的。该法第84条规定:对有下列情形之一的公务员,不得辞退:①因公致残,被确认丧失或者部分丧失工作能力的;②患病或者负伤,在规定的医疗期内的;③女性公务员在孕期、产假、哺乳期内的;④法律、行政法规规定的其他不得辞退的情形。
35. 产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效为2年,自______起计算。
A.产品售出之日
B.产品最初交付消费者之日
C.产品生产之日
D.消费者知道或应当知道其权益受到损害时
A
B
C
D
D
[解析] 《产品质量法》第45条规定:因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为二年,自当事人知道或者应当知道其权益受到损害时起计算。因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求权,在造成损害的缺陷产品交付最初消费者满十年丧失;但是,尚未超过明示的安全使用期的除外。
36. 募集设立是______
A.公司上市的一种方式
B.公司设立的一项原则
C.股份有限公司设立的一种方式
D.有限责任公司设立的一种方式
A
B
C
D
C
[解析] 我国《公司法》第77条规定:募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分,其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。所以,募集设立既可以是通过向社会公开发行股票的方式设立,也可以是通过向特定对象发行股票的方式而设立。这种方式只为股份有限公司设立之方式。
37. 下列行为中,属于不当竞争行为的是______
A.某商场夏季低于成本价销售羽绒服
B.有奖销售,买一台电脑赠一张软盘
C.某厂承诺:买方一次性付清货款,优惠10%
D.某企业规定,销售一台电脑给中间人10%佣金,可不入账
A
B
C
D
D
[解析] 根据《反不正当竞争法》的规定,下列行为属于不正当竞争行为:①假冒他人的注册商标;②仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢行为;③擅自使用他人的企业名称或者姓名,引人误认为是他人的商品行为;④在商品上伪造或者冒用认证标志、名称标志等质量标志,伪造产地,对商品质量等作引人误解的虚假表示;⑤公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者限制竞争行为;⑥政府及其所属部门滥用行政权力限制竞争行为;⑦商业贿赂行为;⑧经营者利用广告或者其他方法,作引人误解的虚假宣传行为;⑨侵犯商业秘密行为;⑩低成本倾销行为;
搭售行为;
不正当有奖销售行为;
商业诋毁行为;
串通投标行为。D项属于商业贿赂行为。
38. 某有限责任公司于2013年6月15日召开股东会,选举公司的监事。下列人员中可以担任公司监事的是______
A.在某国家机关任处长的王某
B.曾因挪用公款罪被判处有期徒刑,2010年4月10日刑满释放的李某
C.该公司工会主席张某
D.曾担任某公司的法定代表人,该公司于2011年9月被宣告破产,对公司破产负有个人责任的赵某
A
B
C
D
C
[解析] 根据《公司法》的第146条,有下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:①无民事行为能力或者限制民事行为能力;②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾五年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾五年;③担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;④担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的,该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的,公司应当解除其职务。
39. 中国参与某项民商事司法协助多边条约的谈判并签署了该条约,下列哪个表述正确______
A.中国签署该条约后有义务批准该条约
B.该条约须有全国人大常委会决定批准
C.对该条约规定禁止保留的条款,中国在批准时可以保留
D.如果条约获得批准,该条约与国内法不同规定的部分,应该适用国内法的规定
A
B
C
D
B
[解析] 批准条约是一个国家表示同意受条约拘束的最隆重的法律手续,国际上通常由最高立法机关和国家元首行使此种权力。一般来说,只有重要的条约才需经批准。条约的签署国对于其代表所签署的条约,有自由斟酌是否予以批准的权利,而并没有必须批准的义务,拒绝批准和附有保留的批准都是合法的,A项错误。我国《缔结条约程序法》第7条第2款第3项规定“有关司法协助、引渡的条约、协定”,需要由全国人民代表大会常务委员会决定批准,B项说法正确。根据《维也纳条约法公约》的规定,对该条约规定禁止保留的条款,中国在批准时不得保留,C项说法错误。条约能否在我国直接适用,取决于具体法律制度的规定。如该条约获得批准,对于该条约与国内法有不同规定的部分,在中国国内可以直接适用,但中国声明保留的条款除外,D项表述错误。
40. 下列哪个机构是联合国在维持国际和平与安全方面负主要责任的机关______
A.经济及社会理事会
B.托管理事会
C.国际法院
D.安全理事会
A
B
C
D
D
[解析] 联合国宪章规定,安理会是联合国中唯一有权采取行动来维持国际和平与安全的机构。
二、填空题
法的三要素由______、______和法的概念所构成。
1.
法律规则
2.
法律原则
3. 依是否以人们的意志为转移作标准,可以把法律事实分为______和法律行为两类。
法律事件
4. 我国民族自治地方的自治机关是指自治地方的______和人民政府。
人民代表大会
5. 我国的政党制度是中国共产党领导下的______和政治协商制度。
多党合作
在共同犯罪中起______或者______作用的,是从犯。
6.
次要
7.
辅助
发明专利权的期限为______年,实用新型专利权和外观设计专利权的期限为______年。
8.
20
9.
10
10. 从立法内容上看,我国国家赔偿包括______和司法赔偿两个部分。
行政赔偿
三、判断题
1. 自然法学派认为法律与道德之间不存在必然联系。
对
错
B
2. 法的指引作用是指法对本人的行为具有引导作用。
对
错
A
3. 1999年第九届全国人民代表大会第二次会议对现行宪法进行了第三次修改,增加规定“国家尊重和保障人权”。
对
错
B
4. 国务院常务会议由总理、副总理、国务委员、秘书长组成。
对
错
A
5. 农民购买直接用于农业生产的生产资料时,参照《消费者权益保护法》执行。
对
错
A
6. 劳动者在某用人单位连续工作满8年的,该用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。
对
错
B
7. 已满14周岁不满18周岁的人犯罪,应当从轻或减轻处罚。
对
错
A
8. 紧急避险是针对无辜第三者的合法权益所采取的行为。
对
错
A
9. 任何情况下,拘役的期限最高不得超过6个月。
对
错
B
10. 国家财产、集体财产在犯罪侵害中遭受损失的,检察院在提起公诉时,可以提起附带民事诉讼。
对
错
A
11. 共同犯罪案件中,只有部分被告人提出上诉的,第二审人民法院只对已上诉的被告人的问题进行审查。
对
错
B
12. 共有人对共有的不动产没有约定按份共有或共同共有的,一律视为按份共有。
对
错
A
13. 经营者不得将“驰名商标”字样用于商品的广告宣传。
对
错
A
14. 对被监禁的人提起的民事诉讼由原告住所地法院管辖。
对
错
A
15. 在民事诉讼中,采取诉前财产保全措施后,利害关系人在7日内未起诉的,财产保全措施解除。
对
错
B
四、名词解释
(每小题4分,共20分)
1. 法律体系
法律体系是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。法律体系就是部门法体系。
2. 人民代表大会制度
人民代表大会制度是指拥有国家权力的我国人民根据民主集中制原则,通过民主选举组成全国人民代表大会和地方各级人民代表大会,并以人民代表大会为基础,建立全部国家机构,对人民负责,受人民监督,以实现人民当家做主的政治制度。
3. 横向垄断协议
横向垄断协议是指两个以上处于同一生产或销售环节、生产或销售同类产品或提供同种服务而具有直接竞争关系的经营者,通过共谋而达成的垄断协议。简言之,即存在直接竞争关系的同业经营者之间排除、限制竞争的协议。
4. 正当防卫
正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,采取对不法侵害人本人造成或者可能造成损害的方法,制止不法侵害的行为。
5. 抽象行政行为
抽象行政行为是指行政机关制定和发布普遍性行为规范的行为,包括行政立法行为和其他一般规范性文件的行为,具体是指制定行政法规、规章以及其他具有普遍约束力的决定、命令的行为。
五、简答题
(每小题7分,共35分)
1. 简述大陆法系的特点。
[答案要点] 大陆法系的特点:大陆法系,又称民法法系,罗马一日耳曼法系,它是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。以欧洲大陆的法国和德国为代表。其特点是:①在法律的历史渊源上,大陆法系是在罗马法的直接影响下发展起来的,大陆法系不仅继承了罗马法成文法典的传统,而且采纳了罗马法的体系、概念和术语。②在法律形式上,大陆法系国家一般不存在判例法,对重要的部门法制定了法典,并辅之以单行法规,构成较为完整的成文法体系。③在法官的作用上,大陆法系要求法官遵从法律明文办理案件,没有立法权。大陆法系国家的立法和司法分工明确,强调制定法的权威,制定法的效力优先于其他法律渊源,而且将全部法律划分为公法和私法两类,法律体系完整,概念明确。法官只能严格执行法律规定,不得擅自创造法律、违背立法精神。④大陆法系一般采取法院系统的双轨制,重视实体法与程序法的区分。⑤在法律推理形式和方法上,采取演绎法。
2. 刑事诉讼中自诉案件的范围有哪些?
[答案要点] 刑事诉讼中自诉案件的范围包括:(1)告诉才处理的案件。包括:①侮辱、诽谤案(严重危害社会秩序和国家利益的除外);②暴力干涉婚姻自由案;③虐待案;④侵占案。
(2)被害人有证据证明的轻微刑事案件。包括:①故意伤害案(轻伤);②非法侵入住宅案;③侵犯通信自由案;④重婚案;⑤遗弃案;⑥生产、销售伪劣商品案(严重危害社会秩序和国家利益的除外);⑦侵犯知识产权案(严重危害社会秩序和国家利益的除外);⑧属于刑法分则第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪和第五章侵犯财产罪规定的,对被告人可能判处三年以下刑罚的案件。
(3)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。
3. 行政处罚的种类有哪些?
[答案要点] 行政处罚的种类:①警告;②罚款;③没收违法所得、没收非法财物;④责令停产停业;⑤暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照;⑥行政拘留;⑦法律、行政法规规定的其他行政处罚。
4. 简述民法上一般侵权行为的构成要件。
[答案要点] 民法上一般侵权行为的构成要件包括:①行为的违法性,行为人实施了违法行为是其承担侵权责任的前提要件。行为的违法性,是指行为人实施的行为违反了法律的禁止性规定或强制性规定。②损害事实的存在。损害事实既包括对公共财产的损害,也包括对私人财产的损害,同时还包括对非财产性权利的损害。无论损害后果能否以货币加以衡量,只要对他人人身或财产利益造成了受损的事实,均构成损害事实。③违法行为与损害结果之间构成因果关系,构成因果关系是侵权行为构成要件的必备环节。④行为人主观上有过错。过错是侵权行为构成要件中的主观因素。过错分为故意与过失。故意是指行为人预见到自己的行为可能产生的损害结果,仍希望其发生或放任其发生。过失是指行为人对其行为结果应预见或能够预见而因疏忽未预见,或虽已预见,但因过于自信,以为其不会发生,以致造成损害后果。
5. 民事诉讼中,被告提起反诉的条件是什么?
[答案要点] 反诉是指在一个已经开始的民事诉讼程序中,本诉的被告以本诉原告为被告,向受诉法院提出的与本诉有牵连的独立的反请求。
被告提起反诉的条件是:①反诉必须以本诉为前提;②反诉必须在本诉提起以后,人民法院宣告裁判前或者调解书送达前提出;③反诉只能向受理本诉的法院提起;④反诉与本诉必须是适用同种诉讼程序;⑤反诉不能是其他法院专属管辖;⑥反诉与本诉的诉讼请求必须在事实或法律上有牵连。
六、案例分析题
(每题15分,共30分)
案情:宏盛餐厅是张三、李四、王五组建的合伙企业,张三以现金出资5万元,占50%的合伙份额。李四以自己家的一处门面房作为餐厅的经营场所,占30%的份额,但该门面房房产证上记载的房产所有者是李四的妻子。王五是厨师,以自己的劳务出资占20%份额。在餐厅经营过程中,因王五在购入食材时把关不严,导致用餐的顾客赵六食物中毒,入院治疗。在治疗过程中,应赵六快速康复的要求,医院使用了一种在国家基本药物目录之外的进口药物,该项费用为5000元。出院后,赵六即要求宏盛餐厅赔偿医疗费、营养费、误工损失共计15000元。张三认为赵六使用的5000元的进口药物没有必要,拒绝对该项费用进行赔偿。李四认为此事都是王五作为厨师没有尽到责任,要求王五赔偿赵六的全部损失。但是王五认为,既然是合伙,就应该风险共担,要求以合伙企业的财产赔偿。因为此事的矛盾,李四不愿意再合伙经营宏盛餐厅,在张三和王五都不知情的情况下,李四将该门面房转让给吴七,两人签订了房屋买卖协议。吴七知道该门面房正由李四等人合伙开着宏盛餐厅,但是由于其所处地段好,特别希望能购买该房产,特地向李四交付定金1万元。当吴七持该房屋买卖协议要求宏盛餐厅搬离该门面房时,被张三和王五拒绝。
问题:
1. 宏盛餐厅各合伙人出资方式是否合法?为什么?
[答案要点] 合法。《合伙企业法》规定了普通合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,也可以用劳务出资。因此张三的5万现金出资、李四用自家的门面房出资、王五用劳务出资合法。
2. 赵六可以向谁要求损害赔偿?为什么?
[答案要点] 赵六可以向张三、李四、王五任何一个合伙人要求损害赔偿。因为普通合伙中的各合伙人以自己个人的财产对合伙组织的债务承担无限连带责任。
3. 张三拒绝赔偿5000元进口药物费用的主张是否有理由?为什么?
[答案要点] 该主张没有法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第17条规定:受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。赵六使用该进口药物是因为宏盛餐厅给他造成食物中毒引起的,属于必要医疗费的一部分,应当计入赔付范围。
4. 李四转让该门面房的房屋买卖协议是否有效?为什么?李四是否需要将1万元定金双倍返还给吴七?为什么?
[答案要点] 无效。因为《合伙企业法》规定:除合伙协议另有约定外,合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额时,须经其他合伙人一致同意。在同等条件下,其他合伙人有优先购买权。李四未经张三和王五的同意,向合伙人之外的第三人转让合伙份额是非法和无效的,侵害了其他合伙人的优先购买权。
李四不需要将1万元定金双倍返还吴七。因为定金合同具有从属性,如果主合同无效或者被撤销,即便当事人已有交付和收受定金的事实,也不能适用定金罚则。李四向吴七转让该门面房的房屋买卖协议因无权处分而无效,所以定金合同无效。
案情:赵某拖欠张某和王某8000多元的打工报酬一直不付。张某与王某商定后,将赵某15岁的女儿甲骗到外地扣留了10天,以迫使赵某支付报酬。在此期间,张、王多次打电话让赵某支付报酬,但赵某仍以种种理由拒不支付。张、王遂决定将甲卖给他人。在张某外出寻找买主期间,王某奸淫了甲。张某找到了买主李某后,张、王二人以8000元将甲卖给了李某。李某欲与甲结为夫妇,遭到甲的拒绝。李某为防甲逃走,便将甲反锁在房间里30天。后来李某觉得甲年纪小、太可怜,便放甲返回了家乡。
问题:
5. 分析本案中张某的行为构成何罪?应该如何处理?
[答案要点] 张某构成非法拘禁罪,拐卖妇女罪。应当数罪并罚。我国《刑法》规定:为索取债务非法扣押、拘禁他人的,依照非法拘禁罪定罪处罚。在出卖15岁的妇女甲时,张某与王某没有共同强奸的故意和行为,因而张某不对王某的强奸行为承担刑事责任。
6. 分析本案中王某的行为构成何罪?应该如何处理?
[答案要点] 王某构成非法拘禁罪,拐卖妇女罪。张、王二人将15岁的妇女甲出卖,构成拐卖妇女罪的共犯。其中王某在拐卖的过程中强奸甲,属于《刑法》规定的拐卖妇女罪的加重处罚情节,不单独成立强奸罪。
7. 分析本案中李某的行为构成何罪?应该如何处理?
[答案要点] 李某构成收买被拐卖的妇女罪,非法拘禁罪。应当数罪并罚。由于李某主动将收买的妇女甲放回家,《刑法》规定:收买被拐卖的妇女,没有强迫其与自己共同生活,按照被买妇女的意愿,不阻碍其返回原居住地的,可以不追究该罪的刑事责任。
一、选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27
28
29
30
31
32
33
34
35
36
37
38
39
40
二、填空题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
三、判断题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
四、名词解释
1
2
3
4
5
五、简答题
1
2
3
4
5
六、案例分析题
1
2
3
4
5
6
7
深色:已答题 浅色:未答题
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