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民事诉讼法与仲裁制度分类模拟题7
一、单项选择题
(每题所给的选项中只有一个正确答案)
1. 下列哪一案件可以适用简易程序?______
A.甲起诉请求解除与乙的婚姻关系,乙下落不明
B.二审法院认为一审遗漏了必须参加诉讼的当事人,裁定发回重审,案情简单
C.原告方为3人的共同诉讼案件
D.权利义务关系明确的借款纠纷一案,法院判决生效后,一方当事人因原审中存在严重程序问题申请再审,法院裁定再审
A
B
C
D
C
[解析] 考查简易程序的适用范围。根据最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》(以下简称《简易程序规定》)第1条的规定,起诉时被告下落不明的、发回重审的、共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的、法律规定应当适用特别程序、审判监督程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的案件不能适用简易程序。
2. 适用简易程序审理的案件,审理期限到期后,双方当事人同意继续适用简易程序的,由______批准,可以延长审理期限。延长后的审理期限累计不得超过______个月。
A.本院院长;6
B.本院院长;9
C.审判长;6
D.审判长;9
A
B
C
D
A
[解析] 考查简易程序审理案件的审结期限。根据《民诉解释》第258条的规定,适用简易程序审理的案件,审理期限到期后,双方当事人同意继续适用简易程序的,由本院院长批准,可以延长审理期限。延长后的审理期限累计不得超过6个月。
3. 根据民事诉讼法和相关司法解释,有关简易程序的说法哪一项是不正确的?______
A.对简单的民事案件,原告可以口头起诉
B.人民法院在审理过程中,发现案件不宜适用简易程序的,裁定转为普通程序
C.已经按照普通程序审理的案件,在开庭后仍然可以转为简易程序审理
D.当事人双方可就开庭方式向人民法院提出申请,由人民法院决定是否准许
A
B
C
D
C
[解析] 考查简易程序中的具体制度。A项说法正确,根据《民事诉讼法》第158条的规定,对简单的民事案件,原告可以口头起诉。B项说法正确,根据《民事诉讼法》第163条的规定,人民法院在审理过程中,发现案件不宜适用简易程序的,裁定转为普通程序。C项说法错误,根据《民诉解释》第260条的规定,已经按照普通程序审理的案件,在开庭后不得转为简易程序审理。D项说法正确,根据《民诉解释》第259条的规定,当事人双方可就开庭方式向人民法院提出申请,由人民法院决定是否准许。
4. 下列关于小额诉讼的说法,错误的是哪一项?______
A.人民法院受理小额诉讼案件,应当向当事人告知该类案件的审判组织、一审终审、审理期限、诉讼费用交纳标准等相关事项
B.小额诉讼案件的举证期限由人民法院确定,也可以由当事人协商一致并经人民法院准许,但一般不超过五日
C.当事人对小额诉讼案件提出管辖异议的,人民法院应当作出裁定,裁定一经作出即生效
D.小额诉讼案件的裁判文书可以简化,主要记载当事人基本信息、诉讼请求、裁判主文等内容
A
B
C
D
B
[解析] A项说法正确。根据《民诉解释》第276条的规定,人民法院受理小额诉讼案件,应当向当事人告知该类案件的审判组织、一审终审、审理期限、诉讼费用交纳标准等相关事项。B项说法错误,根据《民诉解释》第277条的规定,小额诉讼案件的举证期限由人民法院确定,也可以由当事人协商一致并经人民法院准许,但一般不超过7日。C项说法正确,根据《民诉解释》第278条的规定,当事人对小额诉讼案件提出管辖异议的,人民法院应当作出裁定。裁定一经作出即生效。D项说法正确,根据《民诉解释》第282条的规定,小额诉讼案件的裁判文书可以简化,主要记载当事人基本信息、诉讼请求、裁判主文等内容。
5. 关于简易程序与普通程序的转化,下列说法正确的是:______
A.审判人员在适用普通程序审理案件的过程中,发现案情简单,应当适用简易程序的,可以将普通程序转为简易程序
B.适用第一审普通程序审理的案件,当事人双方自愿选择简易程序的,应当适用简易程序审理本案
C.人民法院在适用简易程序审理案件的过程中,发现案件不宜适用简易程序审理的,应当将案件转为普通程序进行审理
D.转入普通程序的案件自程序转化之次日起起算审限
A
B
C
D
C
[解析] 考查简易程序与普通程序的转换。根据《民诉解释》第260条的规定,已经按照普通程序审理的案件,在开庭后不得转为简易程序审理,故A项错误;B项错误,根据《简易程序规定》第2条的规定,当事人各方自愿选择适用简易程序,经人民法院审查同意的,可以适用简易程序审理;C项正确,根据《简易程序规定》第3条的规定,人民法院在审理过程中发现不适宜适用简易程序的,应将案件转入普通程序审理;D项错误,根据《民诉解释》第258条的规定,案件转为普通程序审理的,审理期限自人民法院立案之日计算。
6. 在下列各项诉讼中,当事人提起上诉,上诉人和被上诉人的确定错误的是:______
A.甲和乙是必要共同诉讼的共同原告,甲不服一审判决关于甲、乙之间赔偿金额的分配方案,但对原审被告丙没有意见提起上诉。乙为被上诉人,丙按原审诉讼地位列明
B.甲和乙是必要共同诉讼的共同被告,甲对与原审原告丙权利义务关系分担有意见但不涉及乙的利益。列丙为被上诉人,乙按原审地位列明
C.甲是必要共同诉讼的共同原告之一,因对一审判决关于双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见提起上诉。原审被告和共同原告都是本案的上诉人
D.原告甲、被告乙、无独立请求权第三人丙均不服一审判决提起上诉。甲为上诉人,乙、丙为被上诉人
A
B
C
D
D
[解析] 考查二审中当事人诉讼地位的确定。根据《民诉解释》第317条的规定,双方当事人和第三人都提出上诉的,均为上诉人。因此,只要提起上诉的均须列为上诉人,上诉案件可以没有被上诉人,故D选项错误。《民诉解释》第319条对必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的处理作出了具体的规定,由此也可以选出正确答案。
7. 甲诉乙继承遗产纠纷一案,丙以有独立请求权第三人的身份参加诉讼。一审人民法院依法作出判决。在向当事人送达判决时,甲当场口头表示不上诉,但在上诉期内又向一审人民法院提交上诉状;乙当场口头表示上诉,而且在上诉期届满的头一天到邮局以挂号信的方式向一审人民法院邮寄了上诉状,人民法院收到上诉状时,上诉期已过了两天;丙当场口头表示要上诉,但始终未向人民法院提交上诉状。在上述情况下,从法律上讲,对本案判决提出了上诉的人是谁?______
A.甲、乙、丙
B.甲
C.甲、乙
D.甲、丙
A
B
C
D
C
[解析] 考查上诉的提起。根据《民事诉讼法》第165条的规定可知,甲为上诉人,丙则不是;另根据《民事诉讼法》第82条的规定可知乙也是上诉人。
8. 下列关于第二审程序的说法中正确的是:______
A.第二审程序是第一审程序的继续,并不是一个独立的诉讼程序
B.在第二审程序中不能有陪审员参加诉讼程序
C.第二审程序必须采取开庭审理的方式
D.一审判决结案的案件在第二审程序不可以调解
A
B
C
D
B
[解析] 考查第二审程序的特点。A项错误,第二审程序是独立的诉讼程序;C项错误,在第二审程序中也可以迳行裁判;D项错误,第二审程序并不依附于第一审程序,其仍然可以进行调解结案。
9. 根据民事诉讼法的规定,下列关于第二审程序的说法中哪项是错误的?______
A.当事人提起上诉,通常采用书面方式,也可以口头上诉
B.第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查
C.第二审人民法院审理上诉案件,可以在本院进行,也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行
D.第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件,一律使用裁定处理
A
B
C
D
A
[解析] 考察第二审程序。A项错误,根据《民事诉讼法》第165条的规定,上诉应当递交上诉状。因此,不能采取口头形式上诉。B项说法正确,根据《民事诉讼法》第168条的规定,第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。C项说法正确,根据《民事诉讼法》第169条的规定,第二审人民法院审理上诉案件,可以在本院进行也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。D项说法正确,根据《民事诉讼法》第171条的规定,第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理,一律使用裁定。
10. 甲诉乙侵权纠纷一案,一审法院判决乙承担一半的责任。甲不服提起上诉,但在15日上诉期未满时甲又提出撤诉申请。则关于本案的处理,下列说法中正确的是:______
A.法院应当准许甲的撤诉
B.甲提出撤诉意味着一审判决自然发生效力
C.法院准许甲撤诉后,甲不得再就本案提起上诉
D.如果本案已经进入二审审理程序,甲不得再申请撤诉
A
B
C
D
C
[解析] 考查上诉的撤回。A项错误,根据《民事诉讼法》第173条的规定,第二审人民法院判决宣告前,上诉人申请撤回上诉的,是否准许,由人民法院裁定;B项错误,如果在本案上诉期届满前,乙也没有提出上诉,则一审判决才发生效力;D项错误,根据《民事诉讼法》第173条的规定,在二审判决宣告前,上诉人都有权申请撤诉。
11. 王大和王二就老王去世后留有的遗产分割产生纠纷,王大诉至法院,主张自己对父亲老王的生前照顾较多,自己应当分得三分之二的遗产数额。一审法院判决王大和王二应当平分遗产,王大对此不服,向上一级人民法院提起上诉。二审法院受理后发现老王还有一个常年在外工作的儿子王三,其依法也应当分得财产,则二审法院应当如何处理?______
A.应当直接就本案裁判
B.应当直接撤销一审裁判,发回重审
C.应当告知王三可以就本案申请再审
D.应当根据当事人自愿的原则进行调解,调解不成的,发回重审
A
B
C
D
D
[解析] 考查上诉案件的调解。根据《民诉解释》第327条的规定,必须参加诉讼的一方当事人在一审中未参加诉讼,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解,调解不成的,发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。
12. 赵某向孙某借款1万元,王某为保证人,债权到期后,赵某拒绝还钱。孙某将赵某、王某作为共同被告起诉,人民法院一审判决保证人王某先行返还孙某1万元。王某认为自己承担一般保证责任,应由赵某履行还款义务。王某若以此为由提起上诉,应如何确定被上诉人?______
A.以孙某为被上诉人,赵某按原审诉讼地位列明
B.以赵某为被上诉人,孙某按原审诉讼地位列明
C.赵某、孙某均按原审诉讼地位列明
D.赵某、孙某均为被上诉人
A
B
C
D
B
[解析] 考查二审中当事人诉讼地位的确定。根据《民诉解释》第319条的规定,必要共同诉讼人的一人或者部分人提起上诉的,按下列情形分别处理:(1)上诉仅对与对方当事人之间权利义务分担有意见,不涉及其他共同诉讼人利益的,对方当事人为被上诉人,未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明;(2)上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见,不涉及对方当事人利益的,未上诉的同一方当事人为被上诉人,对方当事人依原审诉讼地位列明;(3)上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的,未提起上诉的其他当事人均为被上诉人。
13. 甲诉乙违约损害赔偿一案,一审法院裁判作出后,甲不服一审判决,向上一级人民法院提起上诉。二审法院认为一审中存在违法缺席判决的情形,遂裁定发回重审。一审法院重新作出判决,甲依旧不服,提起上诉。二审法院在审理时发现一审法院在重审时依旧存在严重违反法定程序的情形,对此二审法院的正确处理是:______
A.依法作出裁判
B.再次发回重审
C.告知当事人申请再审
D.驳回上诉
A
B
C
D
A
[解析] 考查二审发回重审的限制。根据《民事诉讼法》第170条的规定,原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。
14. 下列有关一审和二审相关期间的说法,正确的是:______
A.原审人民法院在收到上诉状后,应当在5日内将上诉状副本送达对方当事人,对方当事人在收到之日起15日内提出答辩状
B.对一审民事判决的上诉期为15日,对裁定的上诉期为10日,从裁定作出之日起计算
C.二审对不服判决的审结期限是3个月,对不服裁定的审结期限为30天,其都不得延长
D.涉外民事判决的上诉期为30日,涉外民事诉讼的裁定为15日
A
B
C
D
A
[解析] 考查二审中的有关期间。根据《民事诉讼法》第167条的规定,A项正确;B项错误,上诉期从裁判送达之日起计算;C项错误,二审不服判决的审结期限不得延长;D项错误,涉外民事诉讼中,不服判决、裁定的上诉期间都为30日。
二、多项选择题
(每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案)
1. 关于简易程序的说法中,错误的有:______
A.第一审适用简易程序审结的民事案件,在上诉审中也应当适用简易程序
B.适用简易程序审理的案件一审终审
C.当事人双方可以约定简易程序的适用
D.适用简易程序审结的民事案件不可以申请再审
A
B
C
D
ABD
[解析] 考查简易程序的适用。A项错误,在二审程序中不能适用简易程序;B项错误,在简易程序中也为二审终审;D项错误,适用简易程序审结的民事案件也可以提起再审。
2. 关于简易程序与普通程序的关系,下列各项说法正确的有:______
A.简易程序是普通程序的前置程序
B.即使基层人民法院和它派出的法庭未审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件,当事人双方也可以约定适用简易程序
C.人民法院在审理过程中,发现案件不宜适用简易程序的,可用决定转为普通程序
D.普通程序适用于所有法院,简易程序只适用于基层法院及其派出法庭
A
B
C
D
BD
[解析] 考查简易程序和普通程序的关系。简易程序并非普通程序的前置程序,A项错误;根据《民事诉讼法》第157条的规定,对基层人民法院或者其派出法庭审理的案件,当事人双方也可以约定适用简易程序,B项正确;根据《民事诉讼法》第163条的规定,人民法院在审理过程中,发现案件不宜适用简易程序的,裁定转为普通程序,不是以决定方式转入普通程序。C项错误。根据《民事诉讼法》第157条,D项正确。
3. 关于简易程序的具体简化之处,下列说法中正确的有:______
A.可以口头起诉,被告也可以当即答辩
B.法院可以采取捎口信的方式传唤双方当事人
C.审判组织适用独任制
D.一般应当一次开庭审结
A
B
C
D
ABCD
[解析] 考查简易程序的特点。ABCD都应入选。
4. 根据《民事诉讼法》及相关司法解释中关于小额诉讼的规定,下列说法错误的有:______
A.人民法院审理小额诉讼案件,实行一审终审
B.海事法院可以审理海事、海商小额诉讼案件
C.当事人到庭后表示不需要举证期限和答辩期间的,人民法院可立即开庭审理
D.因当事人申请增加或者变更诉讼请求、提出反诉、追加当事人等,致使案件不符合小额诉讼案件条件的,应当适用简易程序的其他规定审理
A
B
C
D
BCD
[解析] 考查简易程序中的特殊规定。根据《简易程序规定》第32条的规定,A项正确;根据《简易程序规定》第7条、第18条,B、C选项错误,符合题意。根据《简易程序规定》第23条的规定,适用简易程序审理的民事案件,应当一次开庭审结,但人民法院认为确有必要再次开庭的除外,D项错误。除了本题所列举的以外,《简易程序规定》中类似这种对人民法院适用简易程序的细微要求还有很多,学习时要注意掌握。
5. 张博和张磊因为分割父母遗产而发生纠纷诉至人民法院,法院决定适用简易程序审理本案,关于本案的审理下列说法中正确的有:______
A.本案在立案之日起3个月内不能审结的,人民法院可以依据双方当事人的申请适当延长审理期限
B.本案由陪审员和审判员共同组成合议庭进行审理
C.张博在诉讼过程中对张磊的部分诉讼请求明确表示了承认,人民法院在制作裁判文书时对认定事实部分进行了适当简化
D.被告张磊同意口头答辩,法院当即进行了开庭审理
A
B
C
D
CD
[解析] 考查简易程序的特殊规定。A项错误,根据《民事诉讼法》第161条的规定,适用简易程序审理的案件,自立案之日起3个月内审结,且不得延长;B项错误,根据《民事诉讼法》第160条的规定,简易程序适用独任制,不能由合议庭合议审理。根据《简易程序规定》第32条第2款的规定,一方当事人在诉讼过程中明确表示承认对方全部诉讼请求或者部分诉讼请求的,人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分可以适当简化,故C正确;根据《简易程序规定》第7条规定,双方当事人到庭后,被告同意口头答辩的。人民法院可以当即开庭审理,故D项正确。
6. 下列哪些案件不适用小额诉讼程序审理?______
A.确认房屋所有权的纠纷
B.涉外民事纠纷
C.专利侵权纠纷
D.对诉前评估、鉴定结果有异议的纠纷
A
B
C
D
ABC
[解析] 考查简易程序的适用范围。根据《民事诉讼法》第157条的规定,对基层人民法院或者其派出法庭审理的案件,当事人双方也可以约定适用简易程序,A项正确。B项反映了简易程序一般应一次开庭审结的特点,但要注意当人民法院认为确有必要再次开庭的,也可以再次开庭。根据《民事诉讼法》第163条的规定,C项正确。D项错误在于适用简易程序的法院是基层人民法院和其派出法庭,而不仅限于派出法庭。
7. 第二审人民法院对上诉案件的如下处理中,正确的有:______
A.原判决、裁定认定事实错误的,以判决、裁定的方式依法改判、撤销或者变更
B.原判决、裁定适用法律错误的,以判决、裁定的方式依法改判、撤销或者变更
C.原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审
D.原判决认定基本事实不清的,查清事实后改判
A
B
C
D
ABCD
[解析] 考查上诉审对案件的审理方式。根据《民事诉讼法》第170条的规定,应全选。
8. 有权对地方人民法院第一审判决提起上诉的有:______
A.第一审的原、被告
B.第一审的诉讼代表人
C.第一审当事人的诉讼代理人
D.第一审中有独立请求权的第三人
A
B
C
D
ABD
[解析] 考查提起上诉的主体。第一审案件当事人的诉讼代理人有可能是委托诉讼代理人,如果当事人并未授权委托诉讼代理人,则其不可以提起上诉,C项错误。
9. 在A案中,甲、乙是普通共同诉讼人;在B案中,丙、丁是必要共同诉讼人。人民法院在作出判决后,向甲、乙、丙、丁都送达了判决书。甲收到判决书日期为5月20日,乙为5月18日,丙为6月2日,丁为6月3日。则:______
A.甲、乙的上诉期均自5月21日开始起算
B.甲的上诉期自5月21日开始起算,乙的上诉期自5月19日开始起算
C.丙的上诉期自6月3日起算,丁的上诉期自6月4日开始起算
D.丙、丁的上诉期均自6月4日开始起算
A
B
C
D
BC
[解析] 考查上诉期间的计算。根据《民诉解释》第244条的规定,一审判决书和可以上诉的裁定书不能同时送达双方当事人的,上诉期从各自收到判决书、裁定书的次日起计算。
10. 第二审人民法院对下列上诉案件,可以不开庭审理的有哪些?______
A.不服不予受理、管辖权异议和驳回起诉裁定的
B.当事人提出的上诉请求明显不能成立的
C.原判决、裁定认定事实清楚,但适用法律错误的
D.原判决严重违反法定程序,需要发回重审的
A
B
C
D
ABCD
[解析] 根据《民诉解释》第333条的规定,第二审人民法院对下列上诉案件,依照民事诉讼法第169条规定可以不开庭审理:(1)不服不予受理、管辖权异议和驳回起诉裁定的;(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的;(3)原判决、裁定认定事实清楚,但适用法律错误的;(4)原判决严重违反法定程序,需要发回重审的。
11. C市D区人民法院对某离婚案件依法作出一审判决,判决原夫妻共用的房屋、汽车、珠宝等为男方陈某婚前财产,归陈某所有。女方肖某提出上诉,认为汽车为夫妻共同财产,其他财产则在上诉中未提及。对此,上诉审人民法院应:______
A.只就一审对该系争汽车的归属的事实认定予以审查
B.对全案的事实认定和法律适用均应进行审查
C.围绕上诉人肖某上诉请求的范围进行审查,当事人没有提出的请求不予审查,但判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或他人利益的除外
D.告知肖某只能全案上诉
A
B
C
D
AC
[解析] 考查上诉的审查范围。根据《民事诉讼法》第168条的规定,第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查;同时《民事审判改革规定》第35条规定,第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行,当事人没有提出请求的,不予审查。但判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的除外。
12. 甲向法院提起诉讼,要求乙赔偿因分手带来的精神损害赔偿。一审法院作出裁判后,乙不服,并提起上诉。第二审人民法院认为该案不应当由法院受理,则二审法院对本案的下列处理中错误的有:______
A.驳回诉讼请求
B.驳回起诉
C.发回原审人民法院重审
D.撤销原判,并驳回起诉
A
B
C
D
ABC
[解析] 考查上诉审对案件的审理方式。根据《民诉解释》第330条的规定,人民法院依照第二审程序审理的案件,二审法院认为依法不应由人民法院受理的。可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判,驳回起诉。
13. 王甲和张乙同村,因借贷合同纠纷涉诉。一审法院作出判决后,王甲表示不服并提起上诉。二审法院开庭审理本案之后,王甲在村委会的劝说下向法院申请撤回上诉。下列关于撤回上诉的说法正确的有:______
A.王甲可以在二审法院第一次开庭审理时申请撤回上诉
B.法院如发现一审判决确实有误,应当裁定不准许撤回上诉
C.法院准许撤回上诉,二审程序即告终结,一审法院的裁判发生法律效力
D.撤回上诉后,王甲反悔,如果未过上诉期间,仍可以提起上诉
A
B
C
D
ABC
[解析] 考查上诉的撤回。上诉人在二审法院作出裁判之前都可以要求撤回上诉。二审法院裁定准许或者不准许撤回上诉,可以用书面形式,也可以用口头形式,A选项正确。由《民诉解释》第337条规定可知,B选项正确。二审法院裁定上诉人不准撤回上诉的,诉讼继续进行;裁定准许撤回上诉的,二审程序即告终结,同时一审法院的裁判发生法律效力,C选项正确。也就是说,上诉人在二审法院开庭审理之后撤回上诉的,一审裁判即发生法律效力,即使没有超过上诉期间也不得再提起上诉。这与当事人撤回起诉不同,须加以区别。D选项错误。
14. 下列说法中,不符合我国《民事诉讼法》规定的有:______
A.第二审人民法院宣告判决可以自行宣判,也可以委托原审人民法院或者当事人所在地人民法院代行宣判
B.第二审人民法院审理上诉案件,应在本院和原审人民法院所在地进行
C.原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人可以提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审,但涉及国家、集体利益的案件除外
D.不服一审判决的,可以口头上诉
A
B
C
D
BCD
[解析] 考查上诉审的特殊规定。根据《民事诉讼法》第169条的规定,除本院和原审法院外,第二审法院还可以在案件发生地法院进行审理,B项错误;根据《民事诉讼法》第170条第2款的规定,当事人对发回重审判决提起上诉的,无论何种案件,第二审法院都不得再次发回重审,C项错误;根据《民事诉讼法》第165条的规定,上诉应当提交上诉状,D项错误。B、C、D项符合题意,应选。
15. 对民事诉讼二审中发生的一些特殊情况的处理,以下哪些说法是正确的?______
A.对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理、判决的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解;调解不成的,发回重审
B.必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人,在第一审程序中未参加诉讼,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解;调解不成的,发回重审
C.人民法院依照第二审程序审理案件,认为依法不应由人民法院受理的,可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判,驳回起诉
D.人民法院依照第二审程序审理案件,认为第一审人民法院受理案件违反专属管辖规定的,应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院
A
B
C
D
ABCD
[解析] 考查二审中一些特殊情况的处理。A项正确,根据《民诉解释》第326条的规定,对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理、判决的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解;调解不成的,发回重审。B项正确,根据《民诉解释》第327条的规定,必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人,在第一审程序中未参加诉讼,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解;调解不成的,发回重审。C项正确,根据《民诉解释》第330条的规定,人民法院依照第二审程序审理案件,认为依法不应由人民法院受理的,可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判,驳回起诉。D项正确,根据《民诉解释》第331条的规定,人民法院依照第二审程序审理案件,认为第一审人民法院受理案件违反专属管辖规定的,应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院。
16. 光大公司诉成方公司借款不还一案中,光大公司对一审人民法院只判决成方公司归还本金不满,提起上诉。根据上述情况,二审法院在二审中处理正确的有:______
A.二审中,光大公司申请撤诉,二审法院审查认为一审判决确有错误,则不应准许撤诉
B.二审中,法院发现光大公司提出的上诉请求明显不能成立的,可以径行判决
C.二审中,光大公司与成方公司达成和解协议,二审法院可根据当事人要求,对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人
D.二审中,法院发现一审法院对光大公司提出的诉讼请求未作全部审理,应当撤销原判,发回重审
A
B
C
D
ABC
[解析] 考查上诉的撤回以及上诉案件的裁判。依《民诉解释》第337条的规定,二审中当事人申请撤回上诉的,人民法院审查认为一审判决有错误,不应准许,故A项正确。依《民诉解释》第333条的规定,当事人上诉请求明显不能成立的,二审法院可以径行裁判,B正确。依《民诉解释》第339条的规定可知,C项正确。依《民诉解释》第326条的规定,对当事人在一审中已经提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理、裁判的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解,调解不成的,发回重审,D项错误。
17. 上海某外国语大学某女生到上海某外资百货公司超市购买东西,出了收款口后,被商场保安拦住,说她身上有未交款的商品。该女生声明自己没有,仍被商场保安带至地下室强行搜身。后来,该女生以商场侵害其人格权为由向法院提起诉讼,一审法院判决该外资百货公司赔偿该女生精神损失费人民币25万元。接到法院判决后,该外资百货公司认为赔偿数额太高,遂向上级人民法院提出上诉。二审法院经审理后认为,一审法院对案件事实的认定是清楚的,符合客观事实,但在赔偿数额问题上欠妥当,不符合中国国情。二审法院的下列做法错误的有:______
A.可以裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审
B.可以裁定撤销原判决,依法改判
C.应该判决撤销原判决,依法改判
D.应首先进行调解,调解不成的发回重审
A
B
C
D
ABD
[解析] 考查上诉审对案件的审理方式。按照我国《民事诉讼法》的规定,二审法院经过审理,认为原判决事实清楚,适用法律错误,应依法改判,不是发回重审。发回重审只适用于原判决严重违反法定程序,可能影响案件正确判决的以及事实、证据认定的案件的上诉。
18. 根据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,第二审程序与第一审程序具有下列哪些区别?______
A.第二审程序与第一审程序合议庭的组成形式不相同
B.第一审法院在审理一审案件时只可以在本院进行,但第二审法院在审理上诉案件时既可以在本院进行,也可以在案件发生地或者原审人民法院所在地进行
C.第一审判决在上诉期内效力待定,但第二审程序作出的判决的效力绝对不可以被变更
D.第二审程序与第一审程序的审结期限不同
A
B
C
D
ABD
[解析] 考查一审程序和二审程序的区别。一审合议庭可以由审判员、陪审员共同组成,也可由审判员组成;二审合议庭只能由审判员组成,A项正确。根据《民事诉讼法》第169条的规定,B项正确。C项错误,二审裁判也可能会因为再审而改变其效力;D项正确,根据《民事诉讼法》第149条的规定,一审的审结期限一般为6个月,有特殊情况的还可以延长,而根据《民事诉讼法》第176条的规定,二审案件的审结期限为3个月,有特殊情况涉外可以延长,对裁定的上诉案件应当在立案之日起30日内作出裁定,且不可延长,D正确。
19. 当事人不服某区人民法院的一审判决,向某中级人民法院提起上诉,下列做法正确的有哪些?______
A.原判决认定事实清楚,适用法律正确的,中院以裁定方式驳回上诉,维持原判决
B.原判决适用法律错误的,中院依法改判
C.原判决认定基本事实不清的,中院撤销原判决,发回原审人民法院重审
D.原判决遗漏当事人,中院裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审
A
B
C
D
BCD
[解析] 考察二审的裁判方式。根据《民事诉讼法》第170条的规定,第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:(1)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定;(2)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(3)原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;(4)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。
三、不定项选择题
(每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案)
2008年2月15日,国际银行和厚泰公司、晓升公司三方签订了一份借款合同,约定国际银行给厚泰公司贷款港币80万元,晓升公司为该贷款提供连带责任担保。三方在借款合同上签字盖章后,国际银行依约给厚泰公司发放港币80万元的贷款。贷款到期后,厚泰公司未依约还款付息,晓升公司也未履行担保义务,国际银行向法院起诉。法院认为,厚泰公司应当承担违约的民事责任,晓升公司的担保已过保证期限,因此免除担保责任。晓升公司未提起上诉。
1. 如果厚泰公司对一审判决中向国际银行承担违约责任的部分不服提起上诉,二审中应如何列明当事人?______
A.以国际银行为被上诉人,晓升公司按原审诉讼地位列明
B.以晓升公司为被上诉人,国际银行按原审诉讼地位列明
C.国际银行、晓升公司均按原审诉讼地位列明
D.国际银行、晓升公司均为被上诉人
A
B
C
D
A
[解析] 考查上诉审中被上诉人地位的确定。根据《民诉解释》第319条的规定作答。
2. 如果国际银行对一审判决不服提起上诉,并以厚泰公司为被上诉人提起上诉。在二审程序中,厚泰公司分立为大伟公司、志杰公司和光明公司三个公司。则二审法院的下列做法中正确的是:______
A.将大伟公司、志杰公司和光明公司列为共同诉讼人
B.将案件发回原审人民法院重审
C.裁定诉讼中止
D.依法驳回诉讼请求
A
B
C
D
A
[解析] 考查上诉审中当事人分立的处理。依据《民诉解释》第336条的规定,A项正确。
3. 如果本案厚泰公司以国际银行为被上诉人提起上诉,二审中国际银行提出反诉,二审法院应当如何处理:______
A.驳回反诉请求,告知其另行起诉
B.根据当事人自愿的原则就反诉请求进行调解,调解不成的,告知其另行起诉
C.裁定撤销原判,发回重审
D.对反诉请求径行裁判
A
B
C
D
B
[解析] 考查上诉审中提出反诉的特殊处理。依据《民诉解释》第328条的规定,二审中提出反诉的,二审法院应当根据当事人自愿的原则进行调解,调解不成的,告知其另行起诉。
4. 厚泰公司撤回上诉后,在上诉期届满前又上诉的,下列有关说法正确的是:______
A.二审法院应不予准许厚泰公司上诉,如果国际银行未提起上诉,一审判决自动生效
B.二审法院应该裁定准许厚泰公司上诉,一审判决尚未自动生效
C.二审法院应不予准许厚泰公司上诉,一审判决自动生效
D.如果国际银行提起上诉后也撤回上诉,一审判决自裁定准许最后一人撤回上诉时生效
A
B
C
D
AD
[解析] 考查上诉撤回的法律效力。上诉期届满前,上诉人又提起上诉的,人民法院不应当依法受理。B项错误。
2009年5月2日,甲公司与乙公司签订了货物买卖合同。合同签订后,甲公司于6月5日要求乙公司按合同约定支付预付款,但是乙公司迟迟没有回应。后来由于甲公司货源落空,无法履行合同,双方发生纠纷。乙公司于2009年9月1日向人民法院提起诉讼,要求甲公司交付货物,并赔偿因此而造成的损失。人民法院经过审理,于2009年12月1日作出判决:合同有效,甲公司未按照合同履行义务,属于违约行为,应该向乙公司交付货物,并赔偿50万元损失。甲公司不服,向上一级人民法院提出上诉,称一审判决在事实认定上存在错误,要求确认合同无效。二审法院受理了上诉,经过审理法院认为合同有效,上诉人没有按照合同约定提供货物,应该承担违约责任;但是被上诉人也没有按照合同约定支付预付款,对于合同的违约也应该承担一定的责任。故依法改判为各自承担自己的经济损失。
5. 如果一审调解结案,并依法制作了调解书,甲对调解书不服并向二审法院提起上诉。则二审法院应当如何处理:______
A.不予受理
B.驳回上诉
C.发回重新调解
D.驳回上诉请求
A
B
C
D
A
[解析] 考查上诉的受理。调解书不可以上诉,所以应当不予受理。
6. 如果甲对一审判决不服,欲向上一级人民法院提出上诉。则下列关于提起上诉的程序中说法正确的是:______
A.甲应当在判决书送达之日起10日内提起上诉
B.当事人直接向第二审人民法院上诉的。第二审人民法院应当在5日内将上诉状移交原审人民法院
C.第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查
D.第二审人民法院判决宣告前上诉人申请撤回上诉的,是否准许由第二审人民法院裁定
A
B
C
D
BCD
[解析] 考查上诉程序。A项错误,根据《民事诉讼法》第164条的规定,当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。B项正确,根据《民事诉讼法》第166条的规定,当事人直接向第二审人民法院上诉的,第二审人民法院应当在5日内将上诉状移交原审人民法院。C项正确,根据《民事诉讼法》第168条的规定,第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。D项正确,根据《民事诉讼法》第173条的规定,第二审人民法院判决宣告前,上诉人申请撤回上诉的,是否准许,由第二审人民法院裁定。
7. 如果一审法院在审理过程中发现乙公司起诉不符合受理条件,裁定驳回起诉。乙公司不服提起上诉,二审法院经审查发现一审法院的裁定有误。根据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,二审法院正确的做法是:______
A.撤销原裁定,发回重审
B.撤销原裁定,指令一审法院进行审理
C.撤销原裁定,指令一审法院立案受理
D.撤销原裁定,直接予以受理
A
B
C
D
B
[解析] 考查法院依职权纠正一审判决错误的规定。根据《民诉解释》第332条的规定,二审法院发现一审法院驳回起诉的裁定有误的,应在撤销原裁定的同时指令第一审法院进行审理,故B选项正确。
8. 如果在二审中,双方达成调解协议,乙公司当场支付了预付款,甲公司及时提供货物并已赔偿乙公司损失。然后,甲公司请求二审法院制作调解书,则下列哪一选项是正确的?______
A.可以不制作调解书,因为当事人之间的权利义务已经实现
B.可以不制作调解书,因为本案属于法律规定可以不制作调解书的情形
C.应当制作调解书,因为二审法院的调解结果除解决纠纷外,还具有对一审法院的判决效力发生影响的功能
D.应当制作调解书,因为被上诉人已经提出请求,法院应当予以尊重
A
B
C
D
C
[解析] 考查二审中的调解。二审经调解结案,虽然已当场履行,但是由于二审具有监督功能需对一审裁判作出回应,因而二审经调解结案的,必须制作调解书。调解书一经送达,原审裁判视为撤销。
四、案例分析题
赵某失踪多年,其妻刘某生活艰难欲与王某结婚,遂向A县人民法院提起诉讼,仅请求人民法院判决解除婚姻关系。A县人民法院的B派出法庭于2009年9月30日受理了本案并适用简易程序审理本案,由审判员林某一人独任审理,同时自己负责记录。审理过程中,赵某回家发现妻子另有新欢也欲离婚。庭审中,刘某提出分割赵某在失踪期间所取得的财产。人民法庭经审理,当庭作出了判决,准许刘某和赵某离婚,但未对赵某在失踪期间取得的财产作出分割。2010年1月10日,法庭向双方当事人送达了判决书,判决书上加盖了人民法庭的印章。在上诉期间内刘某提起上诉。
问题:
1. 刘某仅请求法院判决解除婚姻关系而不申请宣告赵某失踪的做法是否符合法律规定?
符合法律规定。根据《民诉解释》第217条规定,夫妻一方下落不明,另一方诉至人民法院,只要求离婚不申请宣告下落不明人失踪或者死亡的案件,人民法院应当受理,对下落不明人公告送达诉讼文书。
2. 人民法院能否适用简易程序审理本案?
人民法院不能适用简易程序审理本案。《民诉解释》第257条规定,起诉时被告下落不明的,不适用简易程序审理。
3. 本案中的简易程序有哪些方面与法律的规定不符?
适用简易程序审理民事案件,由审判员一人独任审理。但必须有书记员担任记录,不得自审自记;人民法院于2009年9月30日受理本案,2010年1月10日结案,超过了法律规定3个月的简易程序审理案件的期限;判决书应当加盖人民法院的公章而不是人民法庭的公章。法律根据是《民诉解释》第261条、第262条和《民事诉讼法》第161条的规定。
4. 人民法院对于刘某在诉讼期间提出的分割赵某失踪期间所取得的财产的诉讼请求应当如何处理?
第一审程序中,原告可以增加诉讼请求。根据我国《民事诉讼法》第140条的规定,对于增加的诉讼请求,人民法院可以合并审理。本案中,原告在庭审时提出分割赵某失踪期间所取得的财产,这属于诉讼请求的增加。由于这一请求与其他诉讼请求都是基于同一婚姻法律关系提出的,法庭对其应一并予以审理。但法庭对原告的这一请求未进行审理,这在程序上是不妥的。
5. 二审人民法院应当如何处理本案?
本案不能适用简易程序审理。而且人民法庭在审理过程中出现多处程序错误,可能影响案件公正处理,二审人民法院裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。法律根据是《民事诉讼法》第170条第1款第(4)项的规定:“原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。”
6. 假定本案被发回重审能否适用简易程序?
依据《民诉解释》第257条规定,发回重审不能适用简易程序进行审理。
李大妈有三个儿子甲、乙、丙,丈夫去世后,李大妈和甲同住在李大妈与丈夫结婚后修建的房子里。由于甲长期不给生活费,且李大妈经常受到儿媳丁的辱骂,李大妈于是向法院起诉,要求三个儿子每月每人给自己生活费。法院适用简易程序仅传唤甲到庭。案件由人民陪审员戊独任审判,在没有书记员的情况下,由戊自审自记。开庭时戊发现该案案情复杂,需要进一步取证,遂径行决定改用普通程序审理,审限重新计算。
问题:
7. 本案中法院的哪些做法不符合法律规定?
虽然说简易程序在某种程度上是普通程序的简化,但适用简易程序审理案件不能随意简化程序。本案存在以下问题:①本案中应当到庭的被告乙、丙没有被传唤到庭。②适用简易程序审理的案件,不能由陪审员戊一人独任审判。根据《民事诉讼法》的规定,适用简易程序审理的案件,应由审判员一人独任审理。③根据《民诉解释》第261条的规定,适用简易程序审理案件,由审判员独任审判,书记员担任记录。而在本案中,在没有书记员的情况下,由戊自审自记是错误的。④根据《民诉解释》第258条的规定,案件转为普通程序审理的,审理期限自人民法院立案之日计算。而在本案中,重新计算审限是错误的。需注意简易程序转化为普通程序,人民法院可以依职权进行,无须征得当事人同意。法律根据是《民事诉讼法》第163条相关内容。
8. 适用简易程序审理案件,卷宗中应当具备哪些材料?
根据《民诉解释》第263条的规定,适用简易程序审理案件,卷宗中应当具备以下材料:(一)起诉状或者口头起诉笔录;(二)答辩状或者口头答辩笔录;(三)当事人身份证明材料;(四)委托他人代理诉讼的授权委托书或者口头委托笔录;(五)证据;(六)询问当事人笔录;(七)审理(包括调解)笔录;(八)判决书、裁定书、调解书或者调解协议;(九)送达和宣判笔录;(十)执行情况;(十一)诉讼费收据;(十二)适用民事诉讼法第一百六十二条规定审理的,有关程序适用的书面告知。
《江城晚报》记者张某在某报上发表一篇评论性文章,文中谈道:“江城文坛中,有的作家剽窃别人的作品当作自己的作品出版,有的作家昧着良心沦为有钱人的‘枪手’,文化素质和道德水平都有待大幅度地提高。”该报在江城所辖的甲、乙、丙、丁四个区发行。该市的作家陈某和李某认为该文有损全市作家的声誉,二人共同向江城甲区人民法院提起诉讼,要求《江城晚报》报社和记者张某对其二人赔礼道歉、赔偿损失。甲区人民法院受理本案后得知报社地址位于乙区,故将本案移至乙区人民法院。乙区人民法院列陈某和李某为原告,列报社和张某为被告,对本案进行了审理。诉讼过程中报社和张某指出陈某与李某在起诉前分别公开举行新闻发布会,谩骂报社和张某,已经构成名誉侵权,故反诉陈某与李某二人赔礼道歉、赔偿损失。乙区人民法院受理该反诉,并与本诉合并审理,法院认定本诉请求不成立,反诉请求成立,判决陈某与李某向报社和张某道歉,赔偿损失若干。陈某对反诉部分的判决没有异议,但认为自己的本诉请求同样成立。陈某遂就该本诉部分提起上诉,李某未提起上诉。
问题:
9. 假设本案诉讼双方在产生纠纷后达成仲裁协议,约定将此案提交江城仲裁委员会进行裁决,事后陈某和张某又向人民法院起诉,人民法院是否应当受理?为什么?
人民法院应当受理。因为约定对人身关系受到侵害提交仲裁,超出了仲裁范围,该协议属于无效仲裁协议。
10. 分析本案中人民法院在诉讼程序上的错误。
本案中人民法院在诉讼程序上的错误有:①甲区人民法院有管辖权,不应当将案件移送给乙区人民法院。因为根据法律规定,名誉权案件由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖;而侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。因此,江城的甲、乙、丙、丁四个区法院都有管辖权。②陈某和李某应当以诉讼代表人的身份参加诉讼。③张某的文章属于职务作品,根据最高人民法院《关于审理名誉权案件若干问题的解答》的规定,张某不应该作为被告,而是由其所在报社作为被告。
11. 如果陈某上诉后,在上诉期间就撤回上诉,并且法院裁定准许。则报社和张某可否要求其履行一审判决,为什么?
可以。因为根据我国《民事诉讼法》的有关规定,这时撤诉会导致一审判决、裁定自动生效。
12. 如果陈某在二审法院审理过程中撤回上诉,而此时二审法院认为一审判决确有错误,二审法院应当如何处理?
应当不予准许其撤诉,继续审理。根据《民诉解释》第337条的规定,在第二审程序中,当事人申请撤回上诉,人民法院经审查认为一审判决确有错误,或者当事人之间恶意串通损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的,不应准许。
13. 二审人民法院对一审判决审查的范围如何?本案二审人民法院对一审本诉部分的判决如认为不当,能否纠正?
二审人民法院应当仅对上诉状中载明的请求事项进行审查即只审查陈某的上诉内容。本案二审人民法院对一审本诉部分的判决如认为不当,可以依法改判。
14. 李某未提起上诉,对他而言能否不等二审判决结果而单独执行一审判决?为什么?
李某不能不等二审判决结果而要求执行一审判决,因为一审法院的判决是一个整体,由于原告陈某提起上诉,使得一审判决并没有发生法律效力,所以不能作为对当事人进行执行的根据;且二审法院如果发现上诉请求以外原判决确有错误的,也应该予以纠正,一审判决中针对李某的部分有可能被二审法院认为有错误或者改判。
15. 假设本案被告人在一审程序中未提出反诉,而在二审程序中提出反诉。则二审人民法院应该如何处理?为什么?
本案被告人在一审程序中未提出反诉,而在二审程序中提出反诉,二审人民法院应当就反诉进行调解,调解不成应当另行起诉。这是由我国民事诉讼两审终审制决定的,因为如果二审法院直接审判,则作出的判决就是终审判决,等于剥夺了当事人上诉的权利。
16. 如果在二审中陈某、报社和张某达成和解欲结束此案,法院应如何处理?
陈某、报社和张某达成和解协议后,其做法有二:①可要求二审人民法院制作调解书;②陈某可以向二审人民法院申请撤诉。
17. 二审中,双方达成调解协议,被上诉人请求二审法院制作调解书,二审法院应如何处理?
应当制作调解书。根据《民事诉讼法》第172条,二审人民法院审理上诉案件,可以进行调解。调解达成协议,应当制作调解书,由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章。调解书送达后,原审人民法院的判决即视为撤销。
18. 假设二审人民法院改判本诉请求与反诉请求都成立,判决本诉被告和反诉被告向对方当事人赔礼道歉、赔偿损失,对本诉与反诉部分的判决在执行中能否进行抵消或者吞并?
若二审中人民法院改判本诉请求与反诉请求都成立,本诉与反诉两部分对赔偿损失的部分可以在执行中进行抵消或者吞并,而对于判决本诉被告和反诉被告向对方当事人赔礼道歉不能相互抵消或吞并。因为抵消不能消除侵害名誉权的心理影响,而且赔礼道歉这种承担民事责任的方式不能像赔偿损失那样进行量化。
同年同月同日出生的刘某、项大和项二是某市D区楚汉中学的同班同学,刘某居住在该市A区,项大和项二都居住在B区。在一次班级活动中,三人都报名参加攀登C区的爬山比赛。在爬山过程中,项大和项二为争第一,故意将刘某推倒,导致刘某头部受伤。活动组织者立即将刘某送往医院抢救。由于联系不上刘某的家人,班主任范某垫付了刘某的医药费5000元。由于项大项二兄弟的父亲项旭不愿支付医药费,范某向B区人民法院起诉项旭,要求其偿还自己垫付的医药费用。后项旭与范某达成和解协议,范某撤诉。刘某的父亲刘戍回国后,向项大和项二的父亲项旭要求赔偿,但二人无法就赔偿问题达成一致意见,遂书面约定将该案件提交D区法院解决。刘戍遂以刘某的名义向D区人民法院起诉。D区法院经过立案审查于10月8日受理该案,其决定适用普通程序进行审理,并向被告项旭送达了起诉状副本。11月18日,法院组织双方当事人进行了证据交换。11月20日,法院向双方送达了开庭通知和传票。但是,在11月21日的开庭过程中,项旭父子却无故不参加出庭。法院遂于11月30日作出缺席判决,判令项大和项二败诉,赔偿刘某经济损失8000元,并向刘某赔礼道歉。12月1日,法院向双方当事人送达判决。12月10日,刘某在医院中度过了18岁生日。由于认为判决赔偿的金额太少,刘戍对判决并不满意,遂于12月14日就赔偿金部分向该市中级人民法院递交上诉书。家庭阔绰的项大对赔偿金不持异议,但不愿意向刘某赔礼道歉。其兄弟项二生性宽厚,表示愿意服从判决。项大遂于12月12日单独就赔礼道歉部分提出上诉。在二审过程中,项大提出刘某之前曾向他借款1000元购买MP3至今未还,遂向二审法院提出反诉。
请问:
19. 请评价D区法院在一审中的做法。
对D区法院在一审中的做法,评价如下:第一,D区法院审查后立案的做法是正确的。因为合同案件和其他财产权益案件都可以适用协议管辖,所以D区法院可以根据管辖协议取得案件管辖权,因此应当立案。第二,D区法院向被告项旭送达起诉状副本的行为是错误的。因为本案的被告应当是项二和项大,项旭只是他们的法定代理人,所以法院在当事人认定上存在问题。第三,法院组织双方当事人进行证据交换是正确的,法院可以在开庭审理前组织双方当事人进行证据交换,以节约开庭时间,提高庭审效率。第四,法院送达开庭通知和传票的行为是不正确的。因为开庭通知应当在开庭前3日向当事人送达,本案中开庭通知送达后1天就开庭,侵犯了当事人的程序权利。第五,缺席判决的作出是错误的。因为被告方未经合法传票的传唤,法院无权缺席判决。第六,法院送达判决的做法是正确的,判决作出后,需要向双方当事人送达。
20. 刘某递交上诉书的行为是否有效?为什么?
刘某递交上诉状的行为无效。因为此时刘某已经年满18周岁,取得了诉讼主体资格。因此,刘某丧失法定代理人身份,其所作出的诉讼行为无效。
21. 针对项大的上诉,谁是被上诉人?
被上诉人是刘某和项二。因为项大作为一审被告,其针对非财产问题提出的上诉,既是针对一审原告刘谋,也和一审共同被告项二之间存在分歧。而项二被告作为共同侵权人,因此其上诉行为也是针对项二。
22. 在范某向项旭的诉讼中,如果范某就医药费5000元向法院申请先予执行,法院是否可以准许?
法院不能准许。因为范某和项旭之间并无直接的法律关系,二者不是适格的当事人,因而范某无权向项旭申请先予执行。
23. 如果在二审中,刘戍和项大达成和解,法院应如何处理?
做法有二:①可要求二审人民法院制作调解书;②刘戍可以向二审人民法院申请撤诉。因为,根据《民诉解释》第339条的规定,当事人在第二审程序中达成和解协议的,人民法院可以根据当事人的请求,对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人;因和解而申请撤诉,经审查符合撤诉条件的,人民法院应予准许。
24. 对于项大在二审中提出的反诉请求,二审法院应当如何处理?
二审法院应当不予受理。因为反诉要求与本诉具有牵连关系,项大主张的债权关系与本诉并无牵连。因此法院无须先行调解,直接不予受理,告知其另行起诉。
一、单项选择题
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二、多项选择题
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三、不定项选择题
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四、案例分析题
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深色:已答题 浅色:未答题
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