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注册会计师经济法模拟题364
一、单项选择题
(每小题只有一个正确答案,请从每小题的备选答案中选出一个你认为正确的答案。)
1. 背书人甲将一张100万元的汇票分别背书转让给乙和丙各50万元,下列有关该背书效力的表述中,正确的是______。
A.背书无效
B.背书有效
C.背书转让给乙50万元有效,转让给丙50万元无效
D.背书转让给乙50万元无效,转让给丙50万元有效
A
B
C
D
A
[考点] 汇票
[解析] 将汇票金额的一部分转让或者将汇票金额分别转让给两个人以上的背书(部分背书)无效。
2. 2014年4月30日,甲到某商店买衣服,该商店故意隐瞒实情,将一件有隐蔽质量问题的衣服卖给了甲,甲仔细检查后未发现。5月6日甲穿该服装上班,单位同事发现该服装存在质量问题。甲找商店退货,被拒绝。于是甲于6月1日向人民法院起诉了该商店。根据《民法通则》的规定,下述观点正确的是______。
A.甲的诉讼时效期间为2年
B.诉讼时效期间自2014年4月30日开始计算
C.诉讼时效自甲向人民法院提起诉讼时中止
D.诉讼时效自甲向人民法院提起诉讼时中断
A
B
C
D
D
[解析] A项,出售质量不合格的商品未声明的,适用于1年的特别诉讼时效期间;B项,诉讼时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算,在本题中,诉讼时效期间应当从5月6日开始计算;C项,甲于6月1日向人民法院提起诉讼,引起诉讼时效中断,而非中止。因此应选D项。
3. 下列有关可转换公司债券转股价格的表述,正确的是______。
A.转股价格应不低于募集说明书公告日前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价
B.转股价格应不低于募集说明书公告日前10个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价
C.转股价格应不低于股东大会作出发行决定前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价
D.转股价格应不低于股东大会作出发行决定前10个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价
A
B
C
D
A
[解析] 本题考核点是可转换公司债券的转股价格。根据规定,可转换公司债券的转股价格应不低于募集说明书公告日前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价。
4. 张某是某企业的销售人员,随身携带盖有某企业公章的空白合同书,便于随时对外签约,后来张某因为收取回扣被某企业开除,但空白合同书未被收回。张某以此合同书与不知情的李某签订了一份商品买卖合同,该买卖合同的效力是______。
A.不成立
B.有效
C.无效
D.效力待定
A
B
C
D
B
[解析] 本题考查表见代理的情形。根据规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。
5. 关于非上市公众公司,下列说法错误的是______。
A.非上市公众公司是股份公司
B.非上市公众公司属于《公司法》调整范围
C.非上市公众公司的股票未在证券交易所上市交易
D.股票向特定对象转让,导致股东累计超过200人,应申请成为非上市公众公司
A
B
C
D
B
[解析] 本题考核点是非上市公众公司。非上市公众公司并非《公司法》规定的公司种类。
6. 汇票的保证不得附有条件,如果附有条件,其后果是______。
A.该保证无效
B.视为未保证
C.不影响对汇票的保证责任
D.保证人对所附条件承担责任
A
B
C
D
C
[解析] 本题考核点是票据保证不得记载的内容。《票据法》规定:“保证不得附有条件;附有条件的,不影响对汇票的保证责任。”
7. 下列法律事实中,属于法律事件的是______。
A.买卖房屋
B.订立遗嘱
C.台风登陆
D.租赁设备
A
B
C
D
C
[解析] 选项ABD:属于法律行为。
8. 张三、李四和赵五同为甲普通合伙企业的合伙人。张三借王六30万元,无力用个人财产清偿。王六在不满足于用张三从甲合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下,还可以______。
A.代位行使张三在甲合伙企业的权利
B.依法请求人民法院强制执行张三在甲合伙企业的财产份额用于清偿
C.自行接管张三在甲合伙企业的财产份额
D.直接变卖张三在甲合伙企业的财产份额用于清偿
A
B
C
D
B
[解析] 本题考核普通合伙企业与第三人的关系。根据规定,合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的,该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。所以王六可依法请求人民法院强制执行张三在甲合伙企业的财产份额用于清偿。
9. A省B市一家国有单位和同省C市一家国有单位因位于D市的国有土地使用权发生纠纷,协商不成,应向______申请调解和裁定。
A.B市国有资产监督管理机构
B.C市国有资产监督管理机构
C.D市国有资产监督管理机构
D.A省国有资产监督管理机构
A
B
C
D
D
[解析] 本题考核点是产权纠纷的处理程序。国有单位之间因对国有资产的经营权、使用权等发生争议而产生的纠纷,由当事人协商解决。经协商不能解决的,应向同级或共同上一级国有资产监督管理机构申请调解和裁定。
10. 根据物权法律制度的规定,以下关于浮动抵押的说法正确的是______。
A.可以将将有的厂房设定浮动抵押
B.浮动抵押的抵押权自抵押登记后生效
C.浮动抵押不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人
D.签订抵押合同时即可确定抵押物
A
B
C
D
C
[考点] 抵押权
[解析] 浮动抵押仅限于动产,选项A错误。浮动抵押的抵押权自抵押合同生效时设立,选项B错误。浮动抵押在抵押权设立时,抵押财产尚未确定,选项D错误。
11. 根据反垄断法律制度的规定,对于价格垄断行为,负责反垄断执法工作的机构是______。
A.国家工商总局
B.商务部
C.国家发改委
D.反垄断委员会
A
B
C
D
C
[解析] 选项D:负责组织、协调、指导反垄断工作。
12. 关于国家出资企业,下列说法不正确的是______。
A.国有独资企业内部的治理结构与公司制企业不同
B.国有独资公司全部资本均为国有资本
C.国有资本控股公司是指股份有限公司
D.国有资本参股公司中国有资本没有控股地位
A
B
C
D
C
[解析] 本题考核点是国家出资企业的概念。国有资本控股公司,即按照《公司法》成立的国有资本具有控股地位的公司,包括有限责任公司和股份有限公司。
13. 下列行为中,属于代理行为的是______。
A.代人保管物品行为
B.保险公司业务员的揽保行为
C.行纪行为
D.居间行为
A
B
C
D
B
[解析] 代理是指代理人以被代理人的名义实施法律行为。非以被代理人的名义而以自己的名义代替他人实施法律行为的,不属于代理行为,如行纪、寄售等受托处分财产的行为。只有代理人直接向第三人为意思表示,才能实现代理之目的。这使代理行为与其他受托行为,如代人保管物品等行为区别开来。代理人在代理权限内独立地为意思表示,非独立进行意思表示的行为,不属于代理行为,如传递信息、居间行为等均不属代理行为。选项C、D行纪行为和居间行为都是独立于代理的行为模式,可以排除。选项A,代人保管物品行为属于事实行为,不是法律行为,可以排除。
14. 2008年5月15日,某股份有限公司依股东大会决议收购了本公司部分股份用于奖励公司职工。该公司现有已发行股份总额8000万股。下列关于该公司收购本公司部分股份奖励职工的表述中,符合公司法律制度规定的是______。
A.公司可以收购的本公司股份不得超过400万股
B.公司可以收购的本公司股份不得超过800万股
C.公司用于收购本公司股份的资金可以从公司的税前利润中支出
D.公司收购的本公司股份应在2010年5月15日之前转让给职工
A
B
C
D
A
[解析] (1)选项AB:公司收购的本公司股份不得超过本公司已发行股份总额的5%;(2)选项C:公司用于收购的资金应当从公司的“税后利润”中支付;(3)选项D:公司所收购的股份应当在1年内转让给职工。
15. 根据证券法的规定,下列关于首次发行股票时老股转让的论述中,______是错误的。
A.发行人在首次公开发行新股时,鼓励持股满两年的原股东将部分老股向投资者转让
B.公司股东公开发售股份后,公司的股权结构不得发生重大变化
C.公司股东公开发售股份后,公司的实际控制人不得发生变更
D.发行公告应披露公司股东拟公开发售股份总数及股东名称等,并提示投资者关注公司将不会获得公司股东公开发售股份所得资金
A
B
C
D
A
[解析] 发行人在首次公开发行新股时,鼓励持股满三年的原股东将部分老股向投资者转让。
16. 下列各项中,属于双方法律行为的是______。
A.订立合同的要约
B.订立合同的承诺
C.撤回未生效的要约
D.订立赠与合同
A
B
C
D
D
[解析] (1)选项A:要约自到达受要约人时生效,对要约人产生“一经接受即受约束”的约束力,属于单方法律行为;(2)选项B:承诺自通知到达要约人时生效,承诺的生效并不需要要约人的同意,属于单方法律行为;(3)选项C:只要撤回要约在法定时间到达受要约人,并不需要经受要约人同意,直接产生撤回的效果,属于单方法律行为。
17. 甲向乙借款5万元,还款期限6个月,丙作保证人,约定丙承担保证责任直至甲向乙还清本息为止。丙的保证责任期间应如何计算______?
A.主债务履行期届满之日起6个月
B.借款发生之日起2年
C.借款发生之日起6个月
D.主债务履行期届满之日起2年
A
B
C
D
D
[解析] 根据《担保法解释》,保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的,视为没有约定,保证期间也是主债务履行期届满之日起6个月;保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期届满之日起2年。本题中依法应视为约定不明,因此正确答案为选项D。
18. 甲向乙借款1万元,借款到期后甲分文未还,在诉讼时效期间内发生的下列情形中,不能产生诉讼时效中断效果的是______。
A.乙在大街上碰到甲,甲主动向乙表示将在3日内先支付约定的利息
B.乙以特快专递发送催款函件给甲,甲签收后未拆封
C.甲遇到车祸,变成了植物人,且没有法定代理人
D.乙向人民法院申请支付令
A
B
C
D
C
[解析] 本题考核诉讼时效的中断。根据规定,诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起,诉讼时效期间重新计算。本题选项C为诉讼时效中止的事由。
19. 陈某向李某借款10万元,并签订了借款合同。张某向李某单方面提交了签名的保证书,但未约定保证方式。借款到期后,陈某未清偿借款本息,经查,张某并不具有代偿能力。根据合同法律制度的规定,下列表述中,正确的是______。
A.张某可以以自己不具有代偿能力为由主张保证合同无效
B.张某可以以自己未与李某签订保证合同为由主张保证合同不成立
C.张某须向李某承担一般保证责任
D.张某须向李某承担连带保证责任
A
B
C
D
D
[解析] (1)选项A:不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人,以保证人身份订立保证合同后,又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的,人民法院不予支持;(2)选项B:第三人单方以书面形式向债权人出具担保书,债权人接受且未提出异议的,保证合同成立;(3)选项CD:当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。
20. 某集体企业在改组为股份制企业时,经依法评估确认,其全部资产额为人民币5000万元。在该企业的资产中,1992年以前用税前还贷形成的资产为人民币1000万元;由国有企业担保,通过银行贷款形成的资产为人民币2000万元,该贷款已由集体企业还清;集体企业原无偿使用国有土地使用权折价人民币3000万元。根据国有资产管理法律制度的规定,该集体企业资产中,应界定为国有资产的数额为人民币______万元。
A.1000
B.2000
C.3000
D.5000
A
B
C
D
C
[解析] 根据规定,1993年6月30日前形成的,其产权全部归劳动者集体所有;1993年7月1日后形成的:属于国家税收应收未收的税款部分,全部界定为国有资产;享受减免税形成的资产中,(只有)列入国家扶持基金等投资性的减免税部分界定为国有资产。所以本案中,1992年前用税前还贷形成的资产1000万元不属于国有资产;集体企业使用银行贷款形成的资产1000万元,国有单位只提供担保的,不界定为国有资产;集体企业改组为股份制企业时,国有土地折价部分形成的国家股份3000万元,界定为国有资产。选项C正确。
21. 某乐队有四名成员,从某商店分期付款共同购买了一套音响设备,但自从付过首付款后就再没有支付剩余款项,下列选项中,表述正确的是______。
A.若该乐队成员约定共同共有该音响,则仅在这种情况下,商店可以向任何一人主张要求支付剩余款项
B.若该乐队成员约定按份共有该音响,则在这种情况下,商店只能分别向各个成员主张要求支付剩余款项
C.无论该乐队成员约定按份共有还是共同共有该音响,商店均可以向乐队成员的任何一人要求支付剩余款项
D.无论该乐队成员约定按份共有还是共同共有该音响,商店不可以向乐队成员的任何一人要求支付剩余款项
A
B
C
D
C
[解析] 因共有的不动产或者动产产生的债权债务,在对外关系上,共有人享有连带债权、承担连带债务,但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外。
22. 根据企业破产法律制度的规定,下列各项中,破产案件的地域管辖法院是______。
A.债务人住所地法院
B.债权人住所地法院
C.债务人财产所在地法院
D.债权人和债务人协议选择的法院
A
B
C
D
A
[解析] 破产案件的地域管辖由债务人所在地人民法院管辖。因为需要分配债务人的财产,所以,应当由债务人所在地法院管辖。
23. 下列规范性文件中,属于行政法规的是______。
A.全国人民代表大会常务委员会制定的《中华人民共和国证券法》
B.国务院制定的《中华人民共和国外汇管理条例》
C.中国人民银行制定的《人民币银行结算账户管理办法》
D.财政部制定的《会计基础工作规范》
A
B
C
D
B
[解析] 本题考核法律渊源。行政法规是由作为最高行政机关的国务院制定的规范性文件。
24. 上市公司向不特定对象公开募集股份的,最近三个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于______。
A.5%
B.6%
C.8%
D.10%
A
B
C
D
B
[解析] 法律规定,上市公司向不特定对象公开募集股份的,最近三个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%。
二、多项选择题
(每小题均有多个正确答案,请从每小题的备选答案中选出你认为正确的所有答案。)
1. 根据合伙企业法律制度的规定,下列选项中,属于合伙企业财产的有______。
A.合伙人缴纳的实物出资
B.合伙企业借用某合伙人的电脑
C.合伙企业对某公司的债权
D.合伙企业合法接受的赠与财产
A
B
C
D
ACD
[解析] 根据《合伙企业法》的规定,合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产,均为合伙企业的财产。A项为合伙人的出资;C项为以合伙人取得的收益;D项为合伙企业依法取得的其他财产。B项,合伙企业对于借用的某合伙人的电脑不享有所有权,该电脑属于合伙人的个人财产。
2. 根据外汇管理法律制度的规定,下列关于直接投资项下外汇管理的表述中,不正确的有______。
A.外商直接投资的汇入和汇出均应在外汇局办理登记
B.境内机构向境外直接投资,应由外汇局对外汇资金的来源进行审核
C.境内机构境外直接投资所获利润可以留存境外继续用于直接投资,也可汇回境内
D.境内机构将其所得的境外直接投资利润汇回境内的,可以保存在其资本项目外汇账户或者办理结汇
A
B
C
D
BD
[解析] 选项B,对于境内机构境外直接投资,已经取消了原来对外汇资金的来源审核,改为实行登记备案制度;选项D,境内机构将其所得的境外直接投资利润汇回境内的,可以保存在其“经常项目”外汇账户或者办理结汇。
3. 王某向李某借款20万元,以自己所有的一块奇石设定质押,双方于2月15日签订了质押合同,3月1日王某方将该奇石转移给李某占有,支付奇石时,王某未将奇石配套的翡翠基座一并交付。根据物权法律制度的规定,下列说法正确的有______。
A.质押合同自2月15日生效
B.质押合同自3月1日生效
C.质权的效力仅及于该奇石,不及于其翡翠基座
D.质权的效力不仅及于该奇石,也及于其翡翠基座
A
B
C
D
AC
[解析] (1)选项AB:质物占有的移转不是质押合同的生效要件;(2)选项CD:动产质权的效力及于质物的从物,但是从物未随同质物移交质权人占有的,质权的效力不及于从物。
4. 根据物权法律制度的规定,下列论述中,正确的有______。
A.建设用地使用权以登记为生效条件
B.地役权以登记为生效条件
C.土地的转移登记合并于土地变更登记之中
D.房屋登记分设转移登记和变更登记
A
B
C
D
ACD
[解析] 根据规定,地役权登记不是生效条件而是对抗要件,故B项不选。
5. 上市公司主动退市的,可以采取以下______模式。
A.上市公司向证券交易所主动提出申请
B.由上市公司、上市公司股东或者其他收购人通过向所有股东发出收购全部股份或者部分股份的要约,导致公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件
C.上市公司因新设或者吸收合并,不再具有独立主体资格并被注销
D.上市公司股东大会决议解散
A
B
C
D
ABCD
6. 根据物权法律制度的规定,下列各项中,权利人可以行使留置权的有______。
A.张某为王某送货,约定货物送到后一周内支付运费。张某在货物运到后立刻要求王某支付运费被拒绝,张某可留置部分货物
B.刘某为了迫使方某偿还欠款,强行将方某的一辆汽车拉走并留置
C.何某将丁某的行李存放在火车站小件寄存处,后丁某取行李时认为寄存费过高而拒绝支付,寄存处可留置该行李
D.甲公司加工乙公司的机器零件,约定先付费后加工。付费和加工均已完成,但乙公司尚欠甲公司借款,甲公司可留置机器零件
A
B
C
D
CD
[解析] (1)选项A:债权已屑清偿期方可行使留置权,在选项A中,王某应于货到后一周内付清运费,支付期限未到,张某无权留置货物;(2)选项B:债权人须合法占有债务人之动产(强行拉走属于非法占有)方可行使留置权。
7. 甲上市公司拟聘请独立董事。根据公司法律制度的规定,下列候选人中,没有资格担任该公司独立董事的有______。
A.王某,因侵占财产被判刑,3年有期徒刑刑满释放未逾3年
B.张某,甲上市公司投资的某全资子公司的法律顾问
C.赵某,个人负债100万元到期未清偿
D.李某,甲上市公司某监事的弟弟
A
B
C
D
ABCD
[解析] (1)选项A:因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾5年的,不得担任董事(包括独立董事)、监事、高级管理人员;(2)选项B:为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员,不得担任独立董事;(3)选项C:个人所负数额较大的债务到期未清偿的,不得担任董事(包括独立董事)、监事、高级管理人员;(4)选项D:在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系,不得担任独立董事。
8. 有关基本法律,下列表述正确的有______。
A.基本法律由全国人民代表大会制定
B.基本法律只能由全国人民代表大会修改
C.基本法律只能由全国人民代表大会解释
D.基本法律的效力仅次于宪法
A
B
C
D
AD
[解析] (1)选项B:在全国人大闭会期间,“全国人大常委会”可以对基本法律进行部分补充和修改,但不得同法律的基本原则相抵触;(2)选项C:全国人大常委会负责解释法律。
9. 根据金融企业国有资产评估法律制度的规定,下列论述中,______是正确的。
A.金融企业部分改制为有限责任公司的,应对改制部分资产进行资产评估
B.国有独资企业与其下属的独资企业之间产权置换的,可以不进行资产评估;国有独资企业的下属独资企业之间合并的,应当进行资产评估
C.我国法律对金融企业改组改制的资产评估,实行核准制
D.在实行备案制的金融企业资产评估项目中,中央直接管理的金融企业资产评估项目报财政部备案。中央直接管理的金融企业子公司账面资产总额大于或者等于5000万元人民币的资产评估项目,由中央直接管理的金融企业审核后报财政部备案
A
B
C
D
CD
[解析] 法律规定,金融企业整体或者部分改制为有限责任公司或者股份有限公司,合并、分立、清算,或产权转让的,应对企业进行整体资产评估,故选项A不选;国有独资企业与其下属的独资企业之间,或者其下属独资企业之间的合并,以及资产或者产权置换、转让和无偿划转的,对相关的资产可以不进行资产评估,故选项B不选。
10. 上市公司的下列事项中,独立董事应当发表独立意见的有______。
A.任免董事
B.提名监事
C.解聘高级管理人员
D.达到100万元的资金往来
A
B
C
D
AC
[解析] 本题考核点是独立董事的职责。独立董事应当就上市公司重大事项发表独立意见,这些事项包括:提名、任免董事;公司董事、高级管理人员的薪酬;上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款或其他资金往来,以及公司是否采取有效措施回收欠款等。
11. 根据法律规定,下列关于银行卡结算办法的论述中,正确的有______。
A.银行卡的发行主体为经中国人民银行批准的中资商业银行
B.在单位卡的使用过程中,其账户的资金一律从其基本存款账户转账存入,不得交存现金,不得将销货收入的款项存入其账户
C.单位外币卡账户的资金应从其单位外汇账户转账存入,不得在境内存取外币现钞
D.银行卡持卡人非现金交易的,享受免息还款期待遇
A
B
C
D
BC
[解析] 法律规定,银行卡的发行主体为经中国人民银行批准的商业银行,包括外资银行、合资银行,故A错。只有贷记卡的持卡人非现金交易的,才享受免息还款期待,故D错。
12. 根据规定,下列行为会承担刑事责任的有______。
A.某公司的经营者小李阻碍反垄断执法机构审查、调查行为
B.某公司的经营者小陈实施反垄断行为
C.反垄断执法机构工作人员小张滥用职权,徇私舞弊行为
D.反垄断执法机构泄露在执法过程中了解到的商业秘密
A
B
C
D
ACD
[解析] 《反垄断法》中并没有对经营者的反垄断行为规定刑事责任。
13. 根据国有资产产权界定管理的有关规定,下列资产中,应当界定为国有资产的有______。
A.国有企业接受馈赠形成的资产
B.集体企业使用银行贷款资金由国有企业提供担保而未发生担保责任所形成的资产
C.国有企业以从中外合资经营企业分得的利润再投资所形成的资产
D.国家授权投资的机构或部门直接向新设立的股份有限公司投资形成的资产
A
B
C
D
ACD
[解析] B项仅由国有企业提供担保,不作为国有资产;如国有企业承担担保义务了,而且集体企业不能清偿的,则作为国有资产。
14. 下列选项中,属于民事法律行为的形式的有______。
A.当面交谈
B.电子邮件
C.合同书
D.沉默
A
B
C
D
ABCD
[解析] 民事法律行为可以使用书面形式(选项B、C)、口头形式(选项A)、推定形式、沉默形式(选项D)。
三、案例分析题
(本题型共4小题55分。)
A公司向自然人B借款,C公司为一般保证人。后人民法院受理了C公司破产案,但此时A公司所欠B的借款尚未到期。B就其担保债权向管理人进行了申报。在第一次债权人会议对已申请债权进行核查时,债权人D提出:C公司作为一般保证人B享有先诉抗辩权;借款到期后,如果A公司向B偿还了全部借款,则C公司不承担清偿责任;如果A公司在借款到期后未向B清偿债务,B应先通过诉讼或仲裁向A公司求偿,当就A公司的财产依法强制执行后仍不能清偿B的债权时,B方可就未能获得清偿部分进行债权申报。
根据上述内容,分别回答下列问题:
1. 债权人D提出的C公司对B享有先诉抗辩权的主张是否成立?并说明理由。
债权人D的主张不成立。一般保证人破产,应该取消保证人的先诉抗辩权。因为保证人破产案件被法院受理后,如果继续维持一般保证人的先诉抗辩权,则债权人必须等债务到期后先向债务人求偿,然后才可以向一般保证人求偿;但是此时保证人的破产财产可能已经分配完毕,相当于免除了其保证责任。所以此时一般保证人不享有先诉抗辩权,债权人可以向一般保证人中报债权。
2. 若A公司主动全额清偿了B的债权,且乙此前已从C公司破产案中获得了部分清偿,则对B已从C公司破产案中获得的该部分清偿应如何处理?
B从C公司破产案中获取的清偿额已经提存,等债权人在债务到期从债务人处获偿后,再依照保证人实际应该承担补充责任的范围向债权人支付,余款由法院收回,分配给保证人的其他债权人。在本题中,债务人已经全部清偿债务,那么在一般保证人处已经提存的清偿额,就全部用于清偿保证人的其他债权人。
3. 若在借款到期前,B先从C公司破产案中通过破产分配获得部分清偿,对B获得的该部分清偿应如何处理?
在一般保证人破产分配的过程中,债权人先从保证人处获取的清偿,应该先行提存。
4. 若B先从C公司破产案中获得部分清偿,在借款到期后,B应以债权全额还是应以债权未获清偿部分向A公司主张权利?并说明理由。
B应以债权全额向A公司主张权利。因为一般保证人承担的是补充保证责任,即在主合同纠纷没有经过审判或者仲裁,并且就债务人财产依法强制执行仍然不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任。虽然此时一般保证人无法行使先诉抗辩权,但是在承担责任时,还是补充保证责任,仅对债务人实际无法清偿的部分承担责任;所以债权人向债务人求偿时,是以全部债权额求偿,再以“未从债务人处获得清偿的部分”计算应该从保证人处获得的清偿。
2008年3月,甲企业向乙银行借款100万元,期限为2年,由王某和陈某与乙银行签订保证合同,为甲企业借款提供共同保证,保证方式为一般保证。后甲企业经营业绩不佳,亏损严重。王某遂与陈某约定,以3:2的比例分担保证责任。2009年6月,因甲企业提出破产申请,人民法院受理了该破产案件,故乙银行要求王某与陈某承担连带保证责任。王某认为:保证合同约定的保证方式为一般保证,乙银行应先要求甲企业承担责任;陈某则宣称自己没有财产,且认为自己与王某已有约定,只需承担40%的责任。
经查,陈某对自己的远亲林某还享有10万元的到期借款债权,一直没有要求林某返还。乙银行最后决定分别对王某、陈某和林某提起诉讼,请求法院判定由王某和陈某承担连带责任,由林某代替陈某向自己偿还10万元借款。
要求:
根据上述资料,问答下列问题。
5. 王某提出的乙银行应先要求甲企业承担责任的主张是否成立?并说明理由。
王某的主张不成立。根据规定,人民法院受理债务人破产案件,中止执行程序的,一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权。在本题中,王某和陈某与乙银行的保证合同中虽然将保证方式约定为一般保证,但是甲企业的破产申请已为人民法院受理,一般保证人(王某、陈某)不再享有先诉抗辩权。
6. 陈某提出自己对银行的保证责任只需承担40%的主张是否成立?并说明理由。
陈某的主张不成立。根据规定,按份共同保证是“保证人与债权人”约定按份额对主债务承担保证义务的共同保证;各保证人与债权人没有约定保证份额的,应当认定为连带共同保证。在本题中,份额并非与债权人乙银行的约定,而是王某与陈某私下的约定,对乙银行没有约束力,应当认定为连带共同保证。
7. 乙银行请求法院判定林某代替陈某偿还10万元借款能否得到法律支持?并说明理由。
乙银行的请求可以得到法律的支持。根据规定,因债务人怠于行使到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。在本题中,陈某怠于行使其对林某的到期借款债权,因此,债权人乙银行可以行使代位权。
大华股份有限公司(以下简称“大华公司”)于2008年在上海证券交易所上市,普通股总数为5亿股。截至2016年12月31日,大华公司净资产额为16亿元,最近3年可分配利润分别为3000万元、2600万元和1300万元。
2017年3月,大华公司董事会拟订了以下几种融资方案:
(1)向原股东配股。该方案的部分要点如下:①配股2亿股,拟筹资6亿元;②由主承销商甲证券公司和承销商乙证券公司包销。
(2)公开发行优先股。该方案的部分要点如下:①发行优先股3亿股,拟筹资5亿元;②第一年股息率为6%,此后每年根据市场利率调整一次;③优先股股东按照约定股息率分配股息后,还可与普通股股东一起参加剩余利润分配。
(3)公开发行公司债券。该方案的部分要点如下:①向公众投资者公开发行公司债券4亿元,公司债券的期限为5年,每张面值100元,公司债券的年利率为5%;②拟申请一次核准、分期发行,即自中国证监会核准发行之日起12个月内完成首期发行,剩余数量在24个月内发行完毕;③由丙公司为本次发行提供担保并担任本次债券发行的受托管理人。
(4)发行分离交易的可转换公司债券。该方案的部分要点如下:①发行认股权证和公司债券分离交易的可转换公司债券8亿元,公司债券的期限为5年,每张面值100元,公司债券的年利率为3%;②每张分离交易可转换公司债券的最终认购人可以同时获得大华公司派发的23份认股权证,每张认股权证的行权价格为人民币3.40元/股。
财务顾问四维公司认为,以上方案均存在不符合证券法律规定之处。因此,大华公司董事会未将上述方案提交股东大会表决。由于融资无望,大华公司股价持续走低。
2017年7月,大华公司董事会提出了发行股份购买资产的重大资产重组方案。该方案的部分要点如下:①大华公司向其控股股东华贸集团公司非公开发行股份2亿股,用以购买华贸集团公司持有的小华有限责任公司100%的股权;②本次非公开发行的发行价格为董事会决议公告日前60个交易日公司股票交易均价的85%;③对于本次非公开发行的股票,华贸集团公司自股份发行结束之日起12个月内不得转让;④鉴于大华公司的股东分布在全国各地,以网络会议的形式召开股东大会对该重大资产重组方案进行表决。
要求:
根据上述内容,分别回答下列问题:
8. 在大华公司董事会拟订的配股方案中,有哪些不符合证券法律制度规定之处?并分别说明理由。
①配股的数量不符合规定。根据规定,拟配售股份数量不得超过本次配售股份前股本总额的30%;②承销方式不符合规定。根据规定,配股应采用代销方式发行。
9. 在大华公司董事会拟订的公开发行优先股方案中,有哪些不符合证券法律制度规定之处?并分别说明理由。
①拟发行优先股的数量不符合规定。根据规定,公司已发行的优先股不得超过公司普通股股份总数的50%;②采用浮动股息率的做法不符合规定。根据规定,上市公司公开发行优先股时,必须采取固定股息率;③优先股股东按照约定的股息率分配股息后,还可以同普通股股东一起参加剩余利润分配不符合规定。根据规定,公开发行优先股的上市公司,优先股股东按照约定的股息率分配股息后,不再同普通股股东一起参加剩余利润分配。
10. 在大华公司董事会拟订的公开发行公司债券方案中,有哪些不符合证券法律制度规定之处?并分别说明理由。
①向公众投资者公开发行公司债券不符合规定。根据规定,向公众投资者公开发行公司债券的条件之一是,发行人最近3个会计年度实现的年均可分配利润不少于债券1年利息的1.5倍。在本题中,大华公司最近3个会计年度实现的年均可分配利润(2300万元)未超过公司债券1年利息(2000万元)的1.5倍;②由丙公司担任本次债券发行的受托管理人不符合规定。根据规定,为本次发行提供担保的机构不得担任本次债券发行的受托管理人。
11. 在大华公司董事会拟订的发行分离交易的可转换公司债券方案中,有哪些不符合证券法律制度规定之处?并分别说明理由。
①公司债券的发行数量不符合规定。根据规定,本次发行后累计公司债券余额不得超过最近一期期末净资产额的40%;②大华公司的可分配利润不符合规定。根据规定,最近3个会计年度实现的年均可分配利润应不少于公司债券1年的利息。在本题中,大华公司最近3个会计年度实现的年均可分配利润(2300万元)低于公司债券1年的利息(2400万元)。
12. 在大华公司董事会拟订的发行股份购买资产的重大资产重组方案中,有哪些不符合证券法律制度规定之处?并分别说明理由。
①本次非公开发行的发行价格不符合规定。根据规定,上市公司发行股份购买资产进行重大资产重组,发行股份的价格不得低于市场参考价的90%,其中市场参考价为本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一;②华贸集团公司自股份发行结束之日起12个月内不得转让本次非公开发行的股票不符合规定。根据规定,上市公司发行股份购买资产进行重大资产重组,上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人以资产认购而取得的上市公司股份,自股份发行结束之日起36个月内不得转让;③以网络会议的形式召开股东大会对该重大资产重组方案进行表决不符合规定。根据规定,上市公司就重大资产重组事宜召开股东大会,应当以现场会议形式召开,并应当提供网络投票和其他合法方式为股东参加股东大会提供便利。
甲公司2007年12月31日的资产负债表显示的净资产为负,财务状况不断恶化。有关资产:商业用房一间,账面价值100万元;机器设备一套,账面价值20万元;银行存款30万元;应收乙的账款30万元(2008年1月20日到期);应收丙的账款70万元(2008年2月6日到期)。甲公司有关负债:应付丙的账款50万元(2008年3月5日到期);应付丁的账款180万元(2008年1月10日到期)。2008年以来,甲公司的资产处理及债权债务清偿情况如下:
(1)1月20日,丁请求甲公司偿还欠款未果。但在1月28日丁发现甲公司曾与1月15日将机器设备赠送给了戊。
(2)2月3日,甲公司将拥有的商业用房以60万元的价格(市场价格为120万元)转让给非关联企业己公司,己公司在不知情的情况下,受让该房产,并办理了过户登记手续。
(3)2月21日后,甲公司一直催告乙偿还债务,但乙到8月底仍未偿还,甲公司亦未采取其他法律措施。
(4)3月15日,甲公司向丙提出就50万元债权债务予以抵销。
(5)4月10日,甲公司与庚公司签订债权转让合同,将对丙的20万元债权以18万元的价格转让给庚。
根据上述内容,分别回答下列问题:
13. 丁是否有权请求人民法院撤销甲公司将机器设备赠送给戊的行为?并说明理由。
丁有权请求人民法院撤销甲公司的行为。根据规定,因债务人无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。在本题中,甲公司将机器设备赠送给戊,属于无偿转让财产的行为,对债权人丁造成损害,因此,丁有权请求人民法院撤销甲公司的行为。
14. 丁是否有权请求人民法院撤销甲公司将商业用房转让给己公司的行为?并说明理由。
丁无权请求人民法院撤销甲公司的行为。根据规定,因债务人以明显不合理的低价转让财产(受让人知道该情形的),对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。在本题中,己公司属于善意第三人,丁不能请求人民法院予以撤销。
15. 丁是否有权代位行使甲对乙的债权?并说明理由。
丁有权代位行使甲对乙的债权。根据规定,债务人怠于行使其对第三人(次债务人)享有的到期债权,危机债权人债权实现时,债权人为保障自己的债权,可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权。在本题中,甲公司对乙未采取其他法律措施,属于怠于行使其对次债务人享有的到期债权,因此,债权人丁有权代位行使甲对乙的债权。
16. 甲是否有权向丙主张就50万元的债权债务予以抵销?并说明理由。
甲有权向丙主张抵销。根据规定,当事人互负到期债务的,债务标的物种类、品质相同的,任何一方均可主张抵销。标的物种类、品质不相同的,经双方协商一致,也可以抵销。在本题中,甲欠丙的账款50万元和丙欠甲的账款70万元在3月15日时均已到期,甲有权向丙主张就50万元的债权债务予以抵销。
17. 甲庚之间的债权转让何时生效?何时对丙产生效力?并分别说明理由。
甲庚之间的债权转让于4月10日生效。根据规定,依法成立的合同,原则上自成立时生效。丙接到债权转让通知后对丙产生效力。根据规定,债权人转让权利,不需要经债务人同意,但应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。
一、单项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
二、多项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
三、案例分析题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
深色:已答题 浅色:未答题
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