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专升本民法模拟214
第Ⅰ卷 选择题
一、选择题
在每小题给出的四个选项中,选出一项最符合题目要求的。
1. 下列选项中,属于担保物权范围的是______
A.地役权
B.宅基地使用权
C.居住权
D.留置权
A
B
C
D
D
[考点] 本题考查了担保物权范围的知识点。
[解析] 担保物权包括抵押权、质权、留置权。A、B、C项属于用益物权。所以选D项。
2. 下列民事权利中,属于人格权系列的是______
A.生命权、名称权、健康权、隐私权
B.生命权、健康权、亲属权、名誉权
C.名称权、健康权、监护权、名誉权
D.姓名权、肖像权、监护权、名誉权
A
B
C
D
A
[考点] 本题考查了人格权的知识点。
[解析] 根据《民法典》第990条的规定,人格权是民事主体享有的生命权、身体权、健康权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权等权利。B项中的亲属权和C、D项中的监护权属于身份权。
3. 18岁的小王与25岁的张某伪造虚假证明办理了结婚登记,则其婚姻______
A.有效
B.无效
C.可撤销
D.构成事实婚姻
A
B
C
D
B
[考点] 本题考查了婚姻无效的知识点。
[解析] 《民法典》第1047条规定,结婚年龄,男不得早于22周岁,女不得早于20周岁。所以小王结婚时没有达到法定婚龄。根据《民法典》第1051条的规定,未达到法定婚龄的婚姻无效。
4. 不当得利之债的债权人得请求债务人返还的利益为______
A.原物
B.原物及原物所生孳息
C.债权人所受全部损失
D.不当得利人所得全部利益
A
B
C
D
B
[考点] 本题考查了不当得利的知识点。
[解析] 《民法典》第122条规定,因他人没有法律根据,取得不当利益,受损失的人有权请求其返还不当利益。返还的不当利益,应当包括原物和原物所生的孳息。
5. 下列哪些军人配偶要求离婚,应当征得军人同意______
A.退伍军人
B.复员军人
C.现役军人
D.转业军人
A
B
C
D
C
[考点] 本题考查了现役军人离婚的限制条件的知识点。
[解析] 《民法典》第1081条规定,现役军人的配偶要求离婚,应当征得军人同意,但是军人一方有重大过错的除外。
6. 下列不得作为保证人的是______
A.机关法人
B.自然人
C.盈利法人
D.个体工商户
A
B
C
D
A
[考点] 本题考查了保证人的知识点。
[解析] 《民法典》第683条规定,机关法人不得为保证人,但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。
7. 甲、乙、丙拟设立一合伙组织,他们签订的合伙协议______
A.可以采用口头或书面形式
B.应当采用书面形式
C.可以采用邮件形式
D.可以采用口头形式
A
B
C
D
B
[考点] 本题考查了合伙协议的形式的知识点。
[解析] 《合伙企业法》第4条规定,合伙协议依法由全体合伙人协商一致,以书面形式订立。
8. 某公司在某市甲区有一幢主要办公楼,在乙区有一幢营业大楼,在丙区有一幢物业管理楼,在丁区有刚落成的新办公楼。依《民法典》规定,该公司的住所是______
A.甲区办公楼
B.乙区营业大楼
C.丁区办公楼
D.四个办事机构的所在地
A
B
C
D
A
[考点] 本题考查了法人住所的知识点。
[解析] 《民法典》第63条规定,法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需要办理法人登记的,应当将主要办事机构所在地登记为住所。
9. 甲对租赁房屋的占有属于______
A.有权占有
B.无权占有
C.间接占有
D.恶意占有
A
B
C
D
A
[考点] 本题考查了占有的种类的知识点。
[解析] 依据占有人是否基于本权而对物进行占有,可将占有分为有权占有和无权占有。有权占有即基于本权的占有,如基于租赁合同对租赁物的占有。B、C、D项均不符合题意。
10. 因紧急避险造成损害的,如果险情是由人为因素引起时,对损害承担民事责任的主体是______
A.紧急避险人
B.引起险情的人
C.紧急避险人和引起险情的人共同
D.受害人自己
A
B
C
D
B
[考点] 本题考查了紧急避险的知识点。
[解析] 《民法典》第182条规定,因紧急避险造成损害的,由引起险情发生的人承担民事责任。危险由自然原因引起的,紧急避险人不承担民事责任,可以给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度,造成不应有的损害的,紧急避险人应当承担适当的民事责任。
11. 下列人员中,可以作为受遗赠人的是______
A.父母
B.子女
C.邻居
D.兄弟
A
B
C
D
C
[考点] 本题考查了受遗赠人的范围的知识点。
[解析] 在我国,受遗赠人不能是法定继承人范围之内的人。父母、子女、兄弟都属于法定继承人的范围之内,故不能作为受遗赠人。
12. 下列关于债权的说法中,不正确的是______
A.债权是请求权
B.债权是对人权
C.债权是支配权
D.债权规范的是财产流转关系
A
B
C
D
C
[考点] 本题考查了债权性质的知识点。
[解析] 债权是典型的请求权,是请求他人为或不为一定行为的权利。因此,债权是支配权的说法是不正确的。
13. 依我国《民法典》计算的四代旁系血亲,用罗马法的亲等计算法计算,则为______
A.八亲等旁系血亲
B.六亲等旁系血亲
C.四亲等旁系血亲
D.三亲等旁系血亲
A
B
C
D
B
[考点] 本题考查了亲等计算方法的知识点。
[解析] 使用罗马法的亲等计算法,两边各三等,加起来为六等。兄弟姐妹为二等,堂、表兄弟姐妹为四等,则四代旁系血亲为六等。故选B项。
14. 婚姻家庭法的调整对象,按其性质可以分为两类,即财产关系和______
A.婚姻关系
B.家庭关系
C.亲属关系
D.人身关系
A
B
C
D
D
[考点] 本题考查了婚姻家庭法调整对象的知识点。
[解析] 在婚姻家庭关系中,人身关系是最重要的,起决定作用的方面,财产关系从属于人身关系,不能脱离人身关系而存在。因此选D项。
15. 收养应当向县级以上人民政府的哪个部门办理登记______
A.公安部门
B.民政部门
C.财政部门
D.专门的收养登记部门
A
B
C
D
B
[考点] 本题考查了办理收养登记部门的知识点。
[解析] 根据《民法典》第1105条的规定,收养应当向县级以上人民政府民政部门登记。收养关系自登记之日起成立。
16. 承揽合同是______
A.要式合同
B.单务合同
C.无偿合同
D.诺成合同
A
B
C
D
D
[考点] 本题考查了承揽合同的特征的知识点。
[解析] 承揽合同是指承揽人按照定做人的要求完成工作,交付工作成果,定做人给付报酬的合同。它属于双务、有偿、诺成、不要式合同。
17. 解除收养关系后,未成年养子女同生父母以及其他近亲属间的权利义务关系是否恢复______
A.自行恢复
B.双方协商处理
C.法院判决是否恢复
D.未成年子女户籍所在地派出所决定
A
B
C
D
A
[考点] 本题考查了收养关系解除的法律后果的知识点。
[解析] 《民法典》第1117条规定,收养关系解除后,养子女与养父母以及其他近亲属间的权利义务关系即行消除,与生父母以及其他近亲属间的权利义务关系自行恢复。但是,成年养子女与生父母以及其他近亲属间的权利义务关系是否恢复,可以协商确定。
18. 下列不属于营利法人的是______
A.有限责任公司
B.股份有限公司
C.基金会
D.其他企业法人
A
B
C
D
C
[考点] 本题考查了营利法人的知识点。
[解析] 《民法典》第76条规定,以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人,为营利法人。营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。C项属于非营利法人。
19. 对于宣告失踪案件,若是在战争期间下落不明的,失踪时间起算点应该是______
A.最后离开住所或居所之日
B.战争开始之日
C.战争结束之日
D.参军之日
A
B
C
D
C
[考点] 本题考查了宣告失踪的知识点。
[解析] 《民法典》第41条规定,自然人下落不明的时间自其失去音讯之日起计算。战争期间下落不明的,下落不明的时间自战争结束之日或者有关机关确定的下落不明之日起计算。所以选C项。
20. 下列关于租赁的说法中,错误的是______
A.租赁期限无论多久,均应当采用书面形式
B.当事人未采用书面形式,无法确定租赁期限的,视为不定期租赁
C.出租人应当按照约定将租赁物交付承租人,并在租赁期限内保持租赁物符合约定的用途
D.承租人应当按照约定的方法使用租赁物
A
B
C
D
A
[考点] 本题考查了租赁的知识点。
[解析] 《民法典》第707条规定,租赁期限6个月以上的,应当采用书面形式。当事人未采用书面形式,无法确定租赁期限的,视为不定期租赁。
21. 《民法典》中规定的最长的诉讼时效是______
A.4年
B.10年
C.20年
D.50年
A
B
C
D
C
[考点] 本题考查了最长诉讼时效的知识点。
[解析] 《民法典》第188条规定,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。法律另有规定的,依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的,依照其规定。但是,自权利受到损害之日起超过20年的,人民法院不予保护,有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长。
22. 下列子女中不能继承其生父母的遗产的是______
A.婚生子女
B.非婚生子女
C.有抚养关系的继子女
D.养子女
A
B
C
D
D
[考点] 本题考查了《民法典》中“子女”的范围的知识点。
[解析] 《民法典》“子女”包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。继子女在继承了有扶养关系的继父母的遗产以后,不影响其继承生父母的遗产。而养子女则不同,其只能继承养父母的遗产。
23. 甲将自家耕牛借给乙,在借用期间该牛产下一头小牛。小牛属于______
A.甲单独所有
B.乙单独所有
C.甲与乙按份共有
D.甲与乙共同共有
A
B
C
D
A
[考点] 本题考查了孳息的归属的知识点。
[解析] 原物所产生的收益,称之为孳息。孳息又分为天然孳息和法定孳息。天然孳息是指依原物的自然属性而获得的收益,如动物的产出物。我国《民法典》第321条规定,天然孳息,由所有权人取得。
24. 朴某系知名美容专家。某医院未经朴某同意,在其医院网站上使用了朴某的照片和简介,且将朴某名字和简介错误地安在了其他专家的照片旁。下列说法正确的是______
A.医院未侵犯朴某的姓名权
B.医院未侵犯朴某的肖像权
C.医院侵犯了朴某的肖像权和姓名权
D.医院侵犯了朴某的荣誉权
A
B
C
D
C
[考点] 本题考查了侵犯自然人人格权的情形的知识点。
[解析] 《民法典》第110条规定,自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。法人、非法人组织享有名称权、名誉权和荣誉权。本题中,某医院盗用了朴某的名字,属于对朴某姓名权的侵犯。另外,医院以营利为目的,擅自用朴某的肖像在网站上为自己做宣传的行为侵犯了朴某的肖像权。故C项正确。
25. 下列选项中属于第一顺序的法定继承人的是______
A.祖父母
B.父母
C.儿媳和女婿
D.兄弟姐妹
A
B
C
D
B
[考点] 本题考查了法定继承的顺序的知识点。
[解析] 根据《民法典》第1127条、1129条的规定,第一顺序的法定继承人包括:配偶、子女、父母;第二顺序的法定继承人包括:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。丧偶儿媳对公婆,丧偶女婿对岳父母,尽了主要赡养义务的,作为第一顺序继承人。
26. 下列选项中,属于我国民法渊源的是______
A.宗教教规
B.民事法律
C.道德规范
D.公司章程
A
B
C
D
B
[考点] 本题考查了我国民法的渊源的知识点。
[解析] 我国民法的渊源,主要表现在国家机关根据其权限所制定的各种规范性文件中,包括:宪法;民事法律;国务院及其各部委发布的行政法规、部门规章;地方性法规、自治条例和单行条例;特别行政区的民事规范;最高人民法院的司法解释;国际条约。
27. 下列选项中,不是民法渊源的是______
A.国务院制定的民事法
B.国务院各部委制定的民事规章
C.地方各级人大的决议中的民事规范
D.县级人民政府的民事决议
A
B
C
D
D
[考点] 本题考查了民法的渊源的知识点。
[解析] 民法渊源是民法法律效力来源,A、B、C三项都属于民法渊源。D项,该主体没有制定民事法律的资格。
28. 下列属于限制民事行为能力人的是______
A.不满8周岁的未成年人
B.不能辨认自己行为的精神病人
C.8周岁以上的未成年人
D.18周岁以上的自然人
A
B
C
D
C
[考点] 本题考查了民事行为能力人的知识点。
[解析] 《民法典》第19条规定,8周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认;但是,可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。第22条规定,不能完全辨认自己行为的成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认;但是,可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。
29. 甲放在阳台上的酒瓶坠落,造成行人乙受伤,关于该民事责任的承担表述正确的是______
A.如果乙不能证明甲有过错,则甲不承担责任
B.无论甲是否有过错,都应当承担无过错责任
C.无论甲是否有过错,都应当由乙自己承担责任
D.如果甲不能证明自己没有过错,则应当承担责任
A
B
C
D
D
[考点] 本题考查了特殊侵权责任归责的知识点。
[解析] 《民法典》第1253条规定,建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害,所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。
30. 自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起一定时期内,任何一方不愿意离婚的,可以向婚姻登记机关撤回离婚登记申请。该时期为______
A.10日
B.30日
C.90日
D.365日
A
B
C
D
B
[考点] 本题考查了离婚的知识点。
[解析] 《民法典》第1077条规定,自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起30日内,任何一方不愿意离婚的,可以向婚姻登记机关撤回离婚登记申请。前述规定期限届满后30日内,双方应当亲自到婚姻登记机关申请发给离婚证;未申请的,视为撤回离婚登记申请。
31. 向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间是______
A.6个月
B.1年
C.2年
D.3年
A
B
C
D
D
[考点] 本题考查了诉讼时效的知识点。
[解析] 《民法典》第188条规定,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。法律另有规定的,依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的,依照其规定。但是,自权利受到损害之日起超过20年的,人民法院不予保护,有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长。
32. 甲、乙合作建一楼房,前后楼上楼下各两间,中间隔一天井。建成后,双方约定,甲拥有前截上下两间房屋的所有权,乙拥有后截上下两间房屋的所有权。双方出入均由前截房屋右侧通行。天井、走廊、楼梯为双方共有。其后,甲将其所有的两间房屋租给了丙。现甲打算将其所有的两间房卖出,则下列说法中正确的是______
A.甲和乙之间就该楼房形成按份共有关系
B.甲和乙之间就该楼房形成共同共有关系
C.乙有优先购买权
D.丙有优先购买权
A
B
C
D
D
[考点] 本题考查了建筑物区分所有权的知识点。
[解析] 甲、乙二人依约定对该楼房的专有部分享有单独的所有权,对共有部分享有共有权。不能简单地说成是按份共有或者共同共有关系。甲将其所有的房屋出租给丙,现甲欲出卖自己的房屋,根据《民法典》第726条的规定,丙享有优先购买权。
33. 某商场在国庆期间组织家电促销活动,后有关部门发现其销售的部分电器中有侵犯他人商标权的产品,但该商场能证明其产品的合法来源。下列说法正确的是______
A.该商场不构成侵权,但应停止销售
B.该商场是善意销售,不构成侵权
C.该商场构成侵权,应停止销售,但不承担赔偿责任
D.该商场构成侵权,应承担停止损害和赔偿损失的责任
A
B
C
D
C
[考点] 本题考查了侵权责任的承担的知识点。
[解析] 根据《商标法》第60条的规定,销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品,能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的,由工商行政管理部门责令停止销售。所以虽然该商场的行为构成侵权,应停止销售,但不需要承担赔偿责任。
34. 下列表述中,属于民法的基本原则的是______
A.实事求是原则
B.等价交换原则
C.诚信原则
D.公正原则
A
B
C
D
C
[考点] 本题考查了民法的基本原则的知识点。
[解析] 根据《民法典》第4~11条规定,民事活动应当遵循平等、自愿、公平、诚信、公序良俗、节约资源、保护生态环境等原则。
35. 下列选项中,不会导致继承人继承权的丧失的是______
A.故意杀害被继承人的
B.因过失杀害其他继承人的
C.遗弃被继承人,情节严重的
D.虐待被继承人,情节严重的
A
B
C
D
B
[考点] 本题考查了丧失继承权的情形的知识点。
[解析] 《民法典》第1125条规定了继承权丧失的5种情形,其中杀害其他继承人的动机必须是争夺遗产,即为争夺遗产而杀害其他继承人,否则不丧失继承权。
第Ⅱ卷 非选择题
二、简答题
每小题10分,共30分。
1. 简述违约责任的概念和特征。
违约责任是违反合同的民事责任的简称,是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。
违约责任具有以下特征:
(1)违约责任是一种民事责任。
(2)违约责任是违约的当事人一方对另一方承担的责任。
(3)违约责任是当事人不履行或不完全履行合同的责任。
(4)违约责任具有补偿性和一定的任意性。
(5)违约责任由当事人约定。
2. 简述诉讼离婚的概念及适用情形。
诉讼离婚是指夫妻一方基于法定离婚原因,向人民法院提起离婚诉讼,人民法院依法通过调解或判决解除当事人之间的婚姻关系的一种离婚方式。
诉讼离婚适用但不限于下列情形:
(1)夫妻一方要求离婚,而另一方不同意离婚的。
(2)双方自愿离婚,但就子女抚养、财产分割、债务负担等问题无法达成一致意见的。
(3)双方都同意离婚,但一方不在国内居住,或下落不明或宣告失踪,或被劳教、劳改而无法亲自去办理登记离婚的。
(4)未办理结婚登记,而以夫妻名义同居且为法律所承认的事实婚姻的。
(5)精神病人的配偶要求离婚的。
(6)婚姻不是在中国内地登记的夫妻要求离婚的。
3. 简述债的保全制度。
债的保全属债的一般担保。它是为弥补特别担保及强制执行等民事制裁的不足而设立的。现代民法上,债的保全方法有二:
(1)债权人的代位权。指债务人享有对第三人的权利而又不积极行使,致使其财产应能增加而不增加,危害债权实现时,债权人有权向法院请求以自己的名义代位行使属于债务人的权利的一种权利。即债权人以自己的名义行使债务人权利的权利。
(2)撤销权。指因债务人的行为害及债权,债权人有权以诉讼程序申请法院予以撤销的一种权利。
三、论述题
本大题20分。
1. 论述民事法律责任。
民事法律责任即民事责任,是指民事主体违反民事法律规定或者合同约定后依法应当承担的民事法律后果。民事法律责任从其保护的对象范围和违反的根据区分,有侵权行为的民事责任和违反合同的民事责任。侵权责任是指侵犯他人的人身权、物权和知识产权后应当承担的民事责任。违反合同的民事责任指合同义务人不履行或者不完全履行合同义务而应当承担的民事责任。民事责任有停止侵害,排除妨碍,消除危险,返还财产,恢复原状,修理、重作、更换,继续履行,赔偿损失,支付违约金,赔礼道歉,消除影响、恢复名誉等11种主要方式。
四、案例分析题
每小题15分,共30分。
甲与妻子乙以及儿子丙一家3口出门旅游。途中不幸飞机失事,3人身亡。经清理,夫妻俩共有财产50万元,另外有一套登记为乙所有的住房。这套住房是乙7年前尚未结婚时继承父母的遗产,现在乙的弟弟提出要回房子的要求,甲的父母不同意,双方为此发生纠纷。
问:
1. 如何确认3人死亡的先后次序?
推定甲与乙同时死亡,丙晚于甲、乙死亡。
2. 如何确认甲和乙的遗产范围?
分割甲、乙的共有财产50万元每人一半,房屋为乙个人财产,甲的遗产即为25万元,乙的遗产为25万元加上一套房子。
3. 甲、乙、丙的遗产最终归谁继承?为什么?
甲的遗产应由其父母和丙继承,丙死后遗产由丙的祖父母即甲的父母继承,乙的遗产由丙继承,丙死亡后,也由丙的祖父母继承。即遗产最终归甲的父母继承。
甲纺织厂有一批存货急需处理,号召全厂人员出去推销,并言明:凡推销出去者,按销出货物合同总额的百分比给奖金。宋明是甲厂的销售经理,某天无意中得知其妻弟肖飞所在乙市工艺品公司需纺织用品,遂取出加盖单位公章的合同书与肖飞签订了价值3万元购销合同,肖飞也在合同上加盖了工艺品公司的公章。肖飞回公司向经理报告后预付了全部货款,并提走了一半货物。后发现该纺织产品不符合本公司所需款式要求,遂提出拒绝继续履行合同,并要求甲厂返还余款。此时肖飞因公司不景气已辞职。工艺品公司将甲厂起诉到法院要求还款,并声称肖飞未经授权,所为行为为无权代理,另称因肖飞与宋明有亲属关系,此代理行为为双方代理行为,应判其无效。甲厂反诉:肖飞的行为属代理行为,肖飞是为了工艺品公司的利益才与甲厂签约的,合同真实有效,不能撤销。
问:
4. 肖飞的行为是否属于无权代理?是否是双方代理?
不属于无权代理,不是双方代理。
5. 肖飞的行为实质上属于什么性质?工艺品公司所做的付款行为又属于什么性质?
肖飞的行为实质上属于表见代理。工艺品公司所做的付款行为属于对肖飞代理行为的追认。
6. 本案应如何处理?
双方已经履行的合同部分无须返还,未履行部分不再履行,甲厂返还余款。
第Ⅰ卷 选择题一、选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27
28
29
30
31
32
33
34
35
第Ⅱ卷 非选择题二、简答题
1
2
3
三、论述题
1
四、案例分析题
1
2
3
4
5
6
深色:已答题 浅色:未答题
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