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行政法与行政诉讼法自考题模拟11
第一部分 选择题
一、单项选择题
在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的。
1. 行政法作为一个独立的法律部门,是______
A.伴随着“行政国”的产生而产生的
B.伴随着原始社会的解体而产生的
C.伴随着阶级的产生而产生的
D.伴随着生产力的发展而产生的
A
B
C
D
A
[解析] 行政国产生,意味着行政职能的增加和行政权的扩大,如果对行政权不加以控制和制约,就不能有效保障人民的自由和权利,逐步形成作为独立法律部门的现代行政法。所以,行政法作为一个独立的法律部门,是伴随着“行政国”的产生而产生的。答案为A。
2. 行政法规的制定主体是______
A.全国人大
B.全国人大常委会
C.国务院
D.省级人民政府
A
B
C
D
C
[解析] 行政法规是国务院依宪法或法律授权制定的规范性法律文件,它是行政法的主要渊源,调整着国家经济、社会、文化等各方面广泛的行政社会关系。答案为C。
3. 对政府行政自由裁量权的事前控制主要是授权控制和______
A.程序控制
B.行政首长控制
C.督察控制
D.检查控制
A
B
C
D
A
[解析] 自由裁量权易于滥用。导致对国家、社会利益和公民、法人及其他组织合法权益的损害。因此,对自由裁量权必须加以控制。对政府行政自由裁量权的控制包括事前控制和事后控制。事前控制主要指受权控制和程序控制,事后控制主要为行政复议和司法审查。答案为A。
4. 下列不属于行政机关对违纪公务员的行政处分措施的是______
A.调任
B.降级
C.警告
D.撤职
A
B
C
D
A
[解析] 我国公务员惩戒制度中惩戒分为警告、记过、记大过、降级、撤职、开除等若干类别和档次;受撤职处分的,同时降低级别和职务工资,受撤职以下处分的,不得晋升职务和级别,除警告处分外,亦不得晋升工资档次。答案为A。
5. 行政行为以受法律规范拘束的程度为标准可分为______
A.抽象行政行为与具体行政行为
B.依职权行政行为与应请求行政行为
C.附款行政行为与无附款行政行为
D.羁束行政行为与自由裁量行政行为
A
B
C
D
D
[解析] 以受法律规范拘束的程度为标准,行政行为可以分为羁束行政行为和自由裁量行政行为。其中羁束行政行为是法律规范对其范围、条件、标准、形式、程序等作了较详细、具体、明确规定的行政行为。而自由裁量行政行为法律规范仅对行为目的、行为范围等作一原则性规定。答案为D。
6. 行政立法的主体是______
A.国家机关
B.国家权力机关
C.国家行政机关
D.中央国家机关
A
B
C
D
C
[解析] 本题考查行政立法的主体。行政立法是指国家行政机关依法定权限和法定程序制定行政法规、规章的活动。由此定义可以看出,行政立法的主体是国家行政机关。答案为C。
7. 下列属于行政命令的是______
A.拘留决定
B.禁止携带危险品上车
C.行政调解裁决书
D.颁发执照
A
B
C
D
B
[解析] 实质意义上的行政命令,就其性质而言,包括作为义务和不作为义务。前者表现为相对人必须进行某种行为,如命令纳税,命令服兵役等;后者则表现为相对人的某些行为受到限制或禁止。如因修建施工而禁止特定路段通行,禁止携带危险品的旅客上车等。答案为B。
8. 下列选项中属于行为罚的是______
A.行政拘留
B.劳动教养
C.吊销许可证、执照
D.没收非法财物
A
B
C
D
C
[解析] 暂扣或者吊销许可证、执照,是一种行为罚或称能力罚,指限制或剥夺违法者从事某项活动的权利或资格的处罚形式。答案为C。
9. 下列选项中,属于双方行政行为的是______
A.某行政机关与某建筑工程队签订职工住房建筑承包合同
B.某行政机关与某建筑工程队签订市政工程承包合同
C.某行政机关向某农场发布粮食预订计划书
D.某行政机关向某家具厂购买办公家具
A
B
C
D
B
[解析] 双方行政行为以双方当事人意思表示一致为前提。选项C属于行政指导,是单方行政行为;选项A和选项D属于行政机关的民事行为,与相对方签订的合同属于民事合同;选项B是行政机关为实现特定的行政管理目标而与相对方签订的行政合同,属双方行政行为。答案为B。
10. 审计机关的监督属于______
A.社会监督
B.行政机关的监督
C.司法机关的监督
D.权力机关的监督
A
B
C
D
B
[解析] 在我国行政机关的监督可以分为一般监督和专门监督,其中一般监督是上级行政机关基于隶属关系对下级行政机关的监督;专门行政监督主要指行政监察机关和审计机关的监督。答案为B。
11. 对下列行为不服,可以申请行政复议的是______
A.内部行政行为
B.行政立法行为
C.国防外交等国家行为
D.具体行政行为
A
B
C
D
D
[解析] 行政复议是公行政相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益,依法请求上一级复议机关依照行政复议程序重新审查原具体行政行为是否合法、适当,并作出复议决定的活动。答案为D。
12. 我国国家赔偿法不包括的赔偿是______
A.公有公共设施的致害赔偿
B.国家机关工作人员行使审判权引起的赔偿责任
C.国家机关工作人员行使侦查权引起的赔偿责任
D.行政机关行使职权引起的赔偿责任
A
B
C
D
A
[解析] 我国国家赔偿法包括了司法赔偿和行政赔偿,而不包括公有公共设施的致害赔偿。题中,B、C两项是司法赔偿的内容,D项是行政赔偿的内容。答案为A。
13. 独立行使行政审判权的是______
A.人民法院
B.审判委员会
C.行政审判庭
D.合议庭
A
B
C
D
A
[解析] 《行政诉讼法》第3条第1款予以规定:人民法院依法对行政案件独立行使审判权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉。宪法第126条明文说明法院依法独立行使审判权。答案为A。
14. 主要解决人民法院与其他国家机关之间处理行政争议的分工和权限问题的是______
A.行政诉讼的管辖
B.行政诉讼的管辖权
C.行政诉讼的主管
D.行政诉讼的审判权
A
B
C
D
C
[解析] 行政诉讼的主管,是人民法院依法审理一定范围的行政案件的权限,它主要解决的问题是人民法院与其他国家机关之间处理行政争议的分工和权限。答案为C。
15. 不能作为行政诉讼被告的是______
A.国家公务员
B.行政复议机关
C.行政机关
D.法律、法规授权的组织
A
B
C
D
A
[解析] 行政诉讼被告是原告指控其具体行政行为侵犯原告的合法权益,向人民法院提起诉讼,由人民法院通知其应诉的行政机关或法律、法规、规章授权的组织。作为行政诉讼的被告,其必须是行政主体,即国家行政机关和经授权或受委托的组织。本题中的国家公务人员,不是行政主体,其执行职务的行为的责任应由其所在的机关承担,由该机关作为行政诉讼的被告。答案为A。
16. 对于起诉符合法定条件的证明责任属于______
A.原告
B.被告
C.第三人
D.人民法院
A
B
C
D
A
[解析] 原告在行政诉讼中对一些事项负有举证责任。根据最高人民法院的《若干解释》,原告应当承担的举证事项有:证明起诉符合法定条件,但是被告认为原告起诉超过起诉期限的除外;在起诉被告不作为的案件中,证明其提出申请的事实;在一并提起的行政赔偿诉讼中,证明因受被诉行为侵害而造成损失的事实;其他应当由原告承担举证责任的事项。答案为A。
17. 公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起行政诉讼的,其提起诉讼的时效应当在知道作出具体行政行为之日起______
A.15日内
B.一个月内
C.两个月内
D.三个月内
A
B
C
D
D
[解析] 行政相对人直接向人民法院提起诉讼的,应在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。一般以当事人受领行政决定文书之日起计算。答案为D。
18. 以下可作为人民法院行政审判依据的是______
A.行政法规
B.部、委规章
C.地方政府规章
D.法律法规以外的规范性文件
A
B
C
D
A
[解析] 行政法规在全国范围内施行,各级各类人民法院都必须在审理行政案件中予以适用,通过行政审判活动保证行政法规的有效实施。人民法院在行政诉讼中可以根据行政法规,对行政机关作出具体行政行为时适用地方性法规、自治条例和单行条例、规章的正确性进行审查。答案为A。
19. 人民法院判决被告重新作出具体行政行为,如不及时重新作出具体行政行为,将会给国家利益、公共利益或者当事人利益造成损失的,可以______
A.强制重新作出具体行政行为
B.协助重新作出具体行政行为
C.代替重新作出具体行政行为
D.限定重新作出具体行政行为的期限
A
B
C
D
D
[解析] 《若干解释》第60条第1款规定,人民法院判决被告重新作出具体行政行为,如不及时重新作出具体行政行为,将会给国家利益、公共利益或者当事人利益造成损失的,可以限定重新作出具体行政行为的期限。这属于撤销判决的内容之一。答案为D。
20. 行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为的案件,受理法院是______
A.申请人所在地的基层人民法院
B.具体行政行为发生地的基层人民法院
C.第一审人民法院
D.第二审人民法院
A
B
C
D
A
[解析] 对行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为的案件,由申请人所在地的基层人民法院受理;执行对象为不动产的,由不动产所在地的基层人民法院受理。基层人民法院认为执行确有困难的,可以报请上级人民法院执行;上级人民法院可以决定由其执行,也可以决定由下级人民法院执行。答案为A。
二、多项选择题
在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的。
1. 行政法对行政权的规范和控制是通过______
A.行政组织法控制行政权的权源
B.行政程序法规范行政权行使的方式
C.行政监督法制约行政权的滥用
D.行政责任法确认行政权行使的责任
E.行政救济法补救行政权行使的过失
A
B
C
D
E
ABCDE
[解析] 从整体上考察和分析行政法规范可知,行政法主要从三个方面控制和规范行政权:(1)通过行政组织法,控制行政权的权源。(2)通过行政程序法规范行政权行使的方式。(3)通过行政法制监督法、行政责任法、行政救济法以制约行政权滥用。答案为ABCDE。
2. 受行政机关委托的组织需具备的条件包括______
A.是依法成立的管理公共事务的事业组织
B.具有行政主体资格
C.有熟悉相关法律、法规、规章和任务的工作人员
D.有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定
E.能以自己的名义对外部承担法律责任
A
B
C
D
E
ACD
[解析] 在现行法律、法规中,《行政处罚法》第一次明确规定了受委托组织应具备的条件:(1)受委托组织应是依法成立的管理公共事务的事业组织。(2)受委托组织具有熟悉有关法律、法规、规章和任务的工作人员。(3)受委托组织履行受委托职能需要进行检查或者技术鉴定的,其应有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定。答案为ACD。
3. 下列选项中属于行政相对人行使行政参与权的行为有______
A.向省人大提出立法建议
B.在政府部门组织的水价听证会上作为听证代表发言
C.在交警处罚时进行申辩
D.向开发商了解楼盘规划
E.向法院提起刑事自诉案件
A
B
C
D
E
BC
[解析] 参与权是行政相对人有权依法参与行政管理。包括参与行政法规、规章及行政政策的制定(参加讨论、听证、论证等);参与国民经济和社会发展计划的编制和实施;参与与自身有利害关系的具体行政行为的相应程序等。选项A属于立法建议不是行政管理,D是民事行为,E属于司法内容。答案为BC。
4. 行政许可在法律上可分为______
A.认可
B.核准
C.一般许可
D.特许
E.登记(备案)
A
B
C
D
E
ABCDE
[解析] 对行政许可进行科学的分类,是非常必要的。行政许可的法律上的分类为:(1)特许。(2)一般许可。(3)认可。(4)核准。(5)登记(备案)。答案为ABCDE。
5. 下列关于行政强制执行的特征表述正确的有______
A.行政强制执行针对的是相对人的违法行为而实施的制裁
B.在我国行政强制执行的主体是人民法院
C.行政强制执行的目的是实现相对人义务的履行
D.行政强制执行必须依法作出
E.行政强制执行原则上不得执行和解
A
B
C
D
E
CDE
[解析] 行政强制执行的特征有:(1)行政相对人不履行应履行的义务,是适用行政强制执行的前提条件。(2)行政强制执行的主体是行政机关或人民法院。(3)行政强制执行的目的是实现义务的履行。(4)行政强制执行的对象具有广泛性和法定性,执行机关必须严格按照法定形式实施,不得任意创新或更改。(5)在行政强制执行中不得进行执行和解。答案为CDE。
6. 根据行政裁决的对象不同,行政裁决可以分为______
A.权属纠纷的裁决
B.侵权纠纷的裁决
C.合同纠纷的裁决
D.损害赔偿纠纷的裁决
E.不当得利纠纷的裁决
A
B
C
D
E
ABD
[解析] 以行政裁决对象为划分标准,行政裁决可以分为权属纠纷的裁决、侵权纠纷的裁决和赔偿纠纷的裁决。在保护当事人的合法权益,服务于行政管理上,这三种行政裁决的目的一致。答案为ABD。
7. 下列何项属于行政程序的目标模式?______
A.效率模式
B.统一式
C.分散式
D.权利模式
E.混合式
A
B
C
D
E
AD
[解析] 行政程序法的目标模式是行政程序法根据所需要达到的目标而形成的总体特征。目前主要有效率模式和权利模式两种行政程序法目标模式。答案为AD。
8. 权力机关监督行政的具体内容有______
A.宪法、法律和法规的实施
B.行政法规、规章、决定、命令的制定
C.国民经济和社会发展计划与财政预算的制作和执行
D.各级政府组成人员的选举、任免
E.权力机关决议、决定的执行以及权力机关议案、建议和批评意见的处理
A
B
C
D
E
ABCDE
[解析] 根据当前宪法、法律文本的规定,权力机关监督的主要内容有:(1)宪法、法律和法规的实施。(2)行政法规、规章、决定、命令的制定。(3)国民经济和社会发展计划与财政预算的制作和执行。(4)各级政府组成人员的选举、任免。(5)权力机关决议、决定的执行以及权力机关议案、建议和批评意见的办理。答案为ABCDE。
9. 行政监察机关的主要职权有______
A.调查权
B.决定权
C.建议权
D.公诉权
E.审判权
A
B
C
D
E
ABC
[解析] 行政监察机关在履行相关职责时,须遵守法律规定的权力行使方式,不能超越法律授权范围。法律授予行政监察机关调查权、建议权、决定权三类权力来保障其行使监察职能。答案为ABC。
10. 可诉性不作为具有的特征有______
A.可诉性不作为是被认为违反作为义务的行为
B.原则上与可诉性不作为相对应的作为必须具有可诉性
C.可诉性不作为须涉及公民的财产权和人身权
D.可诉性不作为也可涉及公民的政治权利
E.可诉性不作为是超过法定期间或合理期间而不实施一定行为的行为
A
B
C
D
E
ABCE
[解析] 可诉性不作为具有下列特征:(1)可诉性不作为是被认为违反作为义务的行为。(2)原则上与可诉性不作为相对应的作为必须具有可诉性。(3)可诉性不作为须涉及公民的财产权和人身权,涉及政治权利的不作为暂时不具有可诉性。(4)可诉性不作为是超过法定期间或者合理期间而不实施一定行为的行为。答案为ABCE。
第二部分 非选择题
三、名词解释题
1. 行政
行政在行政法上的意义,通常指国家行政机关执行国家法律、政策,管理国家内政、外交的活动。
2. 比例原则
比例原则的基本涵义是行政机关实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的权益,如为实现行政目标可能对相对人权益造成某种不利影响时,应使这种不利影响限制在尽可能小的范围和限度内,保持二者处于适度的比例。
3. 行政相对人
行政相对人是指行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人,即行政主体行政行为影响其权益的个人、组织。
4. 告知制度
告知制度指行政主体在作出行政行为时,应将有关事项告知相对人的制度。
5. 听证制度
听证制度是指行政机关在作出影响相对人权利义务的决定之前,应当听取当事人的陈述、申辩和质证,然后根据经双方质证、核实的材料作出行政决定的一种程序制度。
四、简答题
1. 简述行政法学和行政学的区别。
(1)二者的研究对象不同。行政法学是以行政法为研究对象,探讨法律现象;行政学是以实际行政管理为研究对象,探讨管理技巧、管理艺术和管理方法问题。
(2)二者研究的直接目的不同。行政法学研究的直接目的是加强行政法治,完善行政法律调整;行政学研究的直接目的是改善行政管理,提高行政效率。
(3)二者研究方法不同。行政法学主要是通过对法律文件和法律关系的研究来揭示行政法的原理、原则,探求加强行政法治的途径;行政学主要是通过对管理过程和管理行为的研究来揭示行政管理的原理、原则,探求改善行政管理、提高行政效率的途径。
(4)二者从属关系不同。行政法学从属于法学,是法学的分支学科;行政学从属于政治学,是政治学的分支。
2. 简述行政机关的一般职责。
(1)保障国家安全。
(2)维护社会秩序。
(3)保障和促进经济发展。
(4)保障和促进文化进步。
(5)健全和发展社会保障与社会福利。
(6)保护和改善人类生活环境与生态环境。
3. 简述行政补偿的适用范围。
(1)政府采取的社会、经济措施,造成个别或一部分人特定损失的,国家应予补偿。
(2)国家合法采取的强制性行为。
(3)公务合作者遭受损害,国家应予补偿。
(4)因无过错危险事故造成的损害,国家应承担补偿责任。
(5)其他间接行为所致损害。
五、论述题
1. 试述行政诉讼执行措施。
执行措施是指执行机关采取的执行手段和方法。以被执行人为标准、执行措施可分为以下两大类:(1)对公民、法人或其他组织的执行措施。人民法院对拒绝履行行政判决、裁定或行政赔偿调解书的公民、法人或其他组织,可以采取下述强制措施:①冻结、划拨被执行人的存款;②扣留、提取被执行人的劳动收入;③查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产;④强制被执行人迁出房屋,拆除违章建筑,退出土地。
(2)对行政机关的执行措施。人民法院对拒绝履行行政判决、裁定的行政机关,可以来取以下强制执行措施:①对应当归还的罚款或应当给付的赔偿金,通知银行从该行政机关的账户内划拨;②在规定期限内不履行的,从期满之日起,对该行政机关按日处50元至100元的罚款;③向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提出司法建议。接受司法建议的机关,根据有关规定进行处理,并将处理结果告知人民法院;④拒不履行判决、裁定,情节严重构成犯罪的,依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任。此外,人民法院还可以参照《民事诉讼法》第102条的有关规定,对主要负责人或者直接责任人员予以罚款处罚,以促进行政机关执行人民法院的裁判。
六、案例分析题
2009年4月30日,A市B区工商局根据群众举报线索认定个体户孙某出售劣质糖,涉嫌违法经营,遂对孙某做出2000元罚款并没收其劣质糖的处理决定。孙某不服,拒付罚款。2009年5月20日,B区工商局扣押了孙某门市部里存放的7袋冰糖,并责令其停业,听候处理。由于孙某置之不理、继续营业,B区工商局又于5月22日查封了孙某经营的门市部。其后,孙某以B区工商局为被告,于7月23日向B区人民法院提起行政诉讼,请求撤销被告作出的违法的行政处罚决定和行政强制措施,同时要求被告赔偿其经济损失,即:返还7袋冰糖,赔偿因查封而损坏的2100公斤各类糖果,赔偿2个月的门市部租赁费3000元和停业2个月的经营损失费6300元。
试析:
1. 此案在庭审过程中当事人应如何举证?
由B区工商局对其作出的被诉具体行政行为负举证责任。孙某需举证证明其因被诉行为侵害造成损失的事实。
2. 假设被告应承担行政赔偿责任,被告应就原告的哪些损失予以赔偿?
被告应就原告的下列损失赔偿:返还7袋冰糖,赔偿因查封而损坏的2100公斤各类糖果,赔偿2个月的门市部租赁费3000元。
朱某于2010年11月被县人大常委会决定任命为县教育局局长。2011年4月县委召开常委会议,决定免去朱某县教育局总支书记和教育局局长的职务。朱某对县党委的决定不服,欲诉诸法律解决。
问:
3. 朱某与县教育局之间是否存在行政法律关系?为什么?
存在行政法律关系。县教育局属于行政机关,朱某所担任之职属于行政职务,与县教育局之间形成了行政职务关系。
4. 朱某与县委之间的问题能否适用行政法解决?为什么?
不能用行政法解决。朱某与县委之间不是行政关系,不归行政法调整,因而不属于行政法律关系;由于县委不具有行政主体资格和地位,其免去朱教育局局长之决定不是行政行为,不具有行政法效力,因而两者之间的问题不能适用行政法。
第一部分 选择题
一、单项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
二、多项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
第二部分 非选择题
三、名词解释题
1
2
3
4
5
四、简答题
1
2
3
五、论述题
1
六、案例分析题
1
2
3
4
深色:已答题 浅色:未答题
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