第一部分 选择题
一、单项选择题在每小题列出的四个备选项中只有一个是最符合题目要求的。
二、多项选择题在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的。
六、案例分析题(第39小题10分,第40、41小题各5分,共20分)
1. 1999年1月,某日化厂与某百货商场签订一份按期供应“佳兰”化妆品的合同。约定:自该年2月份起,日化厂按月向百货商场提供100件“佳兰”化妆品直到8月份。每月15日到20目送货上门。商场收到货物的第二天,通过银行结算货款。任何一方违约,应按未履行部分货款的10%向对方支付违约金。合同签订后,日化厂按期交付前三个月的货物,百货商场按期交付了前两个月的货款。但第三个月的货款却以种种理由推诿。日化厂担心以后的货款不能收回,遂停止向百货商场发运第四批货物。商场因为“佳兰”牌产品比较抢手,货已售光,便要求日化厂尽快发货,遭到日化厂拒绝。百货商场向A市红山区人民法院起诉日化厂违约,请求日化厂继续履行合同。日化厂认为商场违约在先,应当承担违约责任后,方可继续履行合同。
问:如果你是日化厂的一审诉讼代理人,你的应对策略及程序应当是什么?
(1)接受日化厂的委托确定委托授权的范围,明确是一般代理人。
(2)代为撰写答辩状,认定原告的诉讼请求不成立,因为是原告违约在先。
(3)代为撰写反诉书(可在答辩状中提出),提出被告不履行合同的行为符合《合同法》的规定,被告享有先履行抗辩权,先履行抗辩权成立,被告不构成违约,相反,原告构成违约。
(4)证明合同真实有效,提出对当事人具有法律约束力的证据。
(5)撰写代理词,着重阐明否定原告请求,提出被告反诉的依据。
(6)提醒委托人享有的各项诉讼权利。
(7)准备回答审判人员的提问、审查证据、列出辩论焦点。
某律师事务所为扩大自身的影响,提高本律师事务所的知名度和竞争力,在某报刊上做了如下的宣传和承诺:本律师事务所是本市规模最大、人数最多、声誉和效益最好的事务所。本所既有年轻有为的大学毕业生、研究生,也有一批退休的司法行政干部,他们不仅办案经验丰富,而且与司法界关系密切。本所律师在同案对阵中胜诉率也是较高的。另外为了更好地为人民、为社会服务,本所决定实行法律援助制度和败诉赔偿制度。凡当事人无力支付律师费用的,我们予以减费或者免费,保证在同行业中实行最低收费标准。本律师事务所竭诚为社会各界服务,凡为本所提供有价值的信息及案源者,本所将按案件受理的费用支付一定比例的信息费。
问:2. 本案中律师事务所的哪些说法和做法是错误的?并说明理由。
本案中律师事务所的说法和做法是错误的。①《律师法》第24条规定:“律师事务所不得以诋毁其他律师或者支付介绍费等不正当手段争揽业务。”该律师事务所在宣传中称自己是同行中声誉、效益最好等,在无形中贬损了其他律师事务所的业务能力和声望,并且利用新闻媒介加以宣传、炫耀,是一种不正当竞争手段。②宣传中称事务所有很多司法行政部门的退休干部,与司法部门关系密切,既是一种不正当竞争手段,同时也是不符合有关法律规定的做法。③该律师事务所称自己的律师在同案对阵中胜诉率是较高的,这也是一种贬损、诋毁其他律师业务能力的不正当竞争行为。④《律师法》第23条规定:“律师承办业务,由律师事务所统一接受委托,与委托人签订书面委托合同,按照国家规定向当事人统一收费并如实入账。”该律师事务所称“凡当事人无力支付律师费的,本所予以减费或免费,保证在同行中实行最低收费标准”,这违反了上述规定。提供法律援助是律师应尽的义务,但不允许采取竞相压低价收赞或者不收费的办法来进行不正当的业务竞争,所以该律师事务所收费低于同行的做法也是错误的。⑤该律师事务所决定设立败诉赔偿制度也没有依据,事实上也不可能做到,只能是一种为招揽业务而打出的幌子。我国《律师法》规定了律师因违法执业或过失执业造成委托人损失的赔偿制度,但并无败诉赔偿制度的规定。⑥称“凡为本所提供有价值的信息及案源者,本所将按案件受理费的一定比例支付信息费”的做法也违反《律师法》第24条的规定。
3. 对所犯的错误,如何处罚?
本案中律师事务所实施了贬损、诋毁同行,宣传自己与司法机关的密切关系、不正当压低价收费、虚假宣传、支付介绍费等不正当的竞争业务行为,违反了《律师法》的有关规定。我国《律师法》第47条规定:“律师事务所有违反本法规定的行为,由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门责令改正,没收违法所得,可以并处违法所得一倍以上五倍以下罚款;情节严重的,责令停业整顿或者吊销执业证书。”
在一起经济纠纷案件中,某律师担任被告方的诉讼代理人。在阅卷时,他看到对该担保方的资产评估机构关于某机械设备的评估证明,认为该价过低,对自己的委托人极为不利,趁无人注意之机,将重新制作的估价并依原证明纸样样式、规格重新制作了估价证明,趁再一次去法院阅卷之机,将重新制作的估价证明贴于原处。后被某审判人员发现。该律师为掩盖真相,指使委托人向该审判人员送去2000元,被该审判人拒绝。该律师又托熟人找法院院长说情,并送去名贵烟酒价值5000余元,同样遭到拒绝。为逃避惩处,该律师与委托人解除了委托关系,并准备调离律师队伍。
问:4. 该律师的做法违反了《律师法》中的哪些规定?
①《律师法》要求律师在办案中不得采用歪曲事实、曲解法律、伪造证据等手段妨碍或干扰司法机关对案件的审理。该案中,该律师毁弃证据、伪造证据的做法违反了《律师法》。②《律师法》要求律师不得向审判人员行贿或指使、诱导委托人行贿。该案中,律师先是指使委托人行贿,后又托人说情,并亲自行贿,此做法违法反了《律师法》。
5. 按照《律师法》的规定,该律师应受到什么处分?
按照《律师法》的规定,对该律师应吊销律师执业证书。