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民事诉讼法学自考真题2016年10月
第Ⅰ部分 选择题
一、单项选择题
(在每小题列出的四个备选项中只有一个是最符合题目要求的)
1. 关于公开审判制度表述正确的是______
A.案件的审理、合议庭的评议、判决的宣告应当公开
B.对于涉及国家秘密的案件不公开审理,但宣判要公开
C.对于涉及个人隐私的案件,人民法院可以根据当事人申请不公开审理
D.对于涉及商业秘密的案件应当不公开审理,但公众可以查阅生效法律文书
A
B
C
D
B
[解析] 根据《民事诉讼法》第134条第1款的规定,对于下列案件不得公开审理:(1)涉及国家机密的案件;(2)涉及个人隐私的案件;(3)法律另有规定不得公开审理的案件。涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。无论是否公开审理,对案件的宣判一律公开。根据《民事诉讼法》第156条的规定,公众可以查阅发生法律效力的判决书、裁定书,但涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的内容除外。
2. 甲委托乙代理诉讼,授权委托书中授权为全权委托,无具体授权内容,乙可以行使的权利是______
A.增加诉讼请求
B.申请撤诉
C.申请审判人员回避
D.变更诉讼请求
A
B
C
D
C
[解析] 根据最高人民法院的有关司法解释,授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的,委托代理人无权代为承认,放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉,上诉,而只产生一般授权的法律后果,如出庭、一般辩论、提交诉讼文书和接受诉讼文书、申请相关人员回避等。增加、变更诉讼请求,申请撤诉,进行和解等需要特别授权代理人才能行使。
3. 张某和薛某均为甲县人,双方在乙县登记结婚,后薛某在丙县被判处有期徒刑三年,张某将户口迁到丁县。一年后张某欲起诉与尚在丙县服刑的薛某离婚,对此案有管辖权的法院是______
A.甲县法院
B.乙县法院
C.丙县法院
D.丁县法院
A
B
C
D
D
[解析] 根据《民事诉讼法》第22条的规定,对被监禁的人提起的诉讼,由原告所在地人民法院管辖。张某已将户口迁至丁县,故其所在地应为丁县。
4. 李某为个体工商户,所开商店为“利好来”便利店。雇工王某在从事店内业务时,不慎将顾客林某烫伤。林某欲提起诉讼。本案的被告为______
A.李某
B.“利好来”便利店
C.王某
D.李某和王某
A
B
C
D
B
[解析] 《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第59条规定,在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人;有字号的,以营业执照上登记的字号为当事人,但应同时注明该字号经营者的基本信息。据此,本案的被告应为“利好来”便利店。
5. 以下可以适用公告送达的情形是______
A.受送达人是军人的
B.受送达人是单位的
C.受送达人是公民的
D.受送达人下落不明的
A
B
C
D
D
[解析] 公告送达是在受送达人下落不明或者用其他方式无法送达的情况下,才能适用的一种送达方式。
6. 以下关于适用诉中财产保全的说法,正确的是______
A.法院可以依职权裁定采取保全措施
B.诉中财产保全应当由当事人提出申请法院方可裁定采取保全措施
C.诉中财产保全由财产所在地法院管辖
D.诉中财产保全必须提供担保
A
B
C
D
A
7. 在开庭审理后,原告甲将其债权转让给案外人乙。后经乙申请法院裁定追加乙为本案当事人。下列理解正确的是______
A.乙作为共同原告参加诉讼
B.甲在开庭中作出的诉讼行为对乙产生拘束力
C.乙以无独立请求权第三人身份参加诉讼
D.甲应当退出诉讼
A
B
C
D
D
[解析] 在诉讼过程中争议的民事权利义务移转的,不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位,权利义务的受让人享有原告、被告的地位,转移前的原告、被告退出诉讼。故本案中,债权转移后,应由乙作为新的被告,甲退出诉讼,甲在之前开庭中作出的诉讼行为对乙没有拘束力。
8. 丁某向法院提出请求认定一台电脑为无主财产,法院适用特别程序判决该电脑为无主物后,电脑所有人郭某出现。下列说法正确的是______
A.郭某可以向法院申请再审,法院应当撤销原判决,作出新判决
B.郭某可以向上级法院提起上诉,法院应当撤销原判决,作出新判决
C.郭某可以向该法院提出书面申请,法院审查属实后应当撤销原判决,作出新判决
D.特别程序为一审终审,郭某无法主张其权利
A
B
C
D
C
[解析] 根据我国法律规定,在《民法通则》规定的诉讼时效期间内,原财产所有人或者继承人等可以向作出财产无主判决的法院提出书面申请,要求撤销原判决,法院审查属实后,应当作出新判决,撤销原判决。
9. 公示催告程序中,人民法院审查后认定利害关系人申报权利理由正当,作出驳回申请人的申请,终结公示催告程序的裁定。申请人对此裁定不服,可以______
A.向上一级法院上诉
B.申请再审
C.另行起诉
D.申请除权判决
A
B
C
D
C
10. 下列行为属于涉外诉讼中的特殊司法协助的是______
A.代为送达诉讼文书
B.承认外国仲裁机构裁决的效力
C.代为取证
D.代为提供有关法律资料
A
B
C
D
B
[解析] 涉外诉讼中的特殊司法协助主要包括我国法院的裁判在外国的承认和执行以及我国人民法院对外国裁判的承认和执行。
11. 下列案件中,当事人可以直接向人民法院起诉的民事案件有______
A.甲公司与乙公司之间达成含有效仲裁条款的买卖合同纠纷
B.任某与其工作单位之间发生的分房纠纷
C.乡计划生育办公室与村民林某之间的计划生育纠纷
D.吴某与李某之间的侵害人格权纠纷
A
B
C
D
D
[解析] 根据《民事诉讼法》第124条的规定,对于有效的仲裁协议,由仲裁机构仲裁。对于行政纠纷,应依行政程序处理。对于单位内部纠纷,人民法院不予受理。故本题选D。
12. 下列情形中,属于给付之诉的是______
A.请求解除收养关系之诉
B.请求变更合同之诉
C.请求赔礼道歉之诉
D.请求确认婚姻关系无效之诉
A
B
C
D
C
[解析] 给付之诉,是指原告请求法院判令被告履行一定义务的诉讼。例如,请求给付货款、赔偿金、租金等。A、D两项属于确认之诉,B项属于变更之诉。
13. 李明与王利离婚一案经法院调解,于10月15日签订离婚协议,法院据此制作了调解书。10月16日,法院将调解书送达原告王利签收,10月17日送达被告李明签收。在本案中,调解书生效日期为______
A.调解协议达成之日,即10月15日
B.对王利来讲是10月16日,对李明来讲是10月17日
C.李明签收之日10月17日
D.该调解书无效,故无生效日期
A
B
C
D
C
[解析] 法律规定调解书需要经双方当事人签收后才具有法律效力的,应当以最后收到调解书的当事人签收的日期为调解书生效日期。
14. 甲、乙签收调解书后,乙认为调解结果不合法,想反悔,乙可以采取何种措施补救______
A.再次起诉
B.在法定期限内上诉
C.要求重新调解或请求判决
D.申请再审
A
B
C
D
D
[解析] 对于生效的调解书,当事人提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律,可以申请再审。
15. 下列适用拘传措施的情形是______
A.必须到庭的被告经两次传唤无正当理由拒不到庭
B.被告未经许可中途退庭
C.原告经传唤无正当理由拒不到庭
D.被告提出反诉,原告经传唤无正当理由中途退庭
A
B
C
D
A
[解析] 拘传的适用情形仅为必须到庭的被告和原告,经两次传票传唤,无正当理由拒不到庭。
16. 朱某提起离婚诉讼,法院于2016年7月20日判决驳回其诉讼请求。后朱某又以同样事实和理由,于2016年8月29日再次向法院提交离婚起诉状。法院应当______
A.判决驳回朱某的起诉
B.裁定驳回朱某的起诉
C.裁定驳回朱某的诉讼请求
D.裁定对朱某起诉不予受理
A
B
C
D
D
[解析] 根据《民事诉讼法》第124条的规定,判决不准离婚的案件,没有新情况、新理由,原告在6个月内又起诉的,不予受理。
17. 原告甲申请撤诉,法院裁定不准许撤诉,后甲经传票传唤无正当理由拒不到庭,则应______
A.视为撤诉
B.诉讼中止
C.诉讼终结
D.缺席判决
A
B
C
D
D
[解析] 根据《民事诉讼法》的规定,一方当事人无正当理由拒不到庭或未经法庭许可中途退庭,法院可以依法缺席判决。
18. 关于特别程序的表述,下列选项中正确的是______
A.适用特别程序审理的案件都是采取合议制
B.起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系
C.适用特别程序审理的案件都是一审终审
D.陪审员不参加适用特别程序案件的审理
A
B
C
D
C
19. 下列选项属于当事人申请认定不予承认和执行外国仲裁裁决的情形是______
A.依照我国法律,争议事项系不能以仲裁裁决解决的
B.承认或者执行该裁决违反我国公共秩序的
C.仲裁机构的组成与当事人之间的仲裁协议不符合
D.当事人未能出庭陈述意见
A
B
C
D
C
20. 在某一案件的执行过程中,被执行人郝某有暂时困难无法履行生效判决中确定的义务,其朋友张某愿为其提供担保,执行申请人刘某也同意。此时,法院可以______
A.裁定中止执行
B.裁定终结执行
C.决定暂缓执行
D.裁定终结本次执行
A
B
C
D
C
[解析] 根据《民事诉讼法》第231条的规定,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行。
21. 下列情形不属于人民检察院进行民事检查监督范围的是______
A.陪审员丁某审理案件过程中接受当事人礼金1000元
B.证人马某接受当事人礼金2000元并提供了对该当事人有利的证人证言
C.法官周某提供了对当事人红星公司有利的咨询意见,红星公司以咨询费名义付给周法官6000元
D.法官陈某长期为某公司免费做法律顾问
A
B
C
D
B
[解析] 人民检察院检查监督的对象主要是法院及法院工作人员,不包括证人。
22. 适用普通程序审理的第一审民事案件,其审判组织的形式应该是______
A.审判员独任审判
B.既可以采取独任制,也可以采取合议制
C.必须采用合议制,并只能由审判员组成合议庭
D.必须采用合议制,合议庭可以有陪审员参加
A
B
C
D
D
[解析] 《民事诉讼法》第39条规定,人民法院审理第一审民事案件,由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭进行审理。
23. 甲向法院起诉要求乙交纳租金。乙在诉讼中提出,甲长期不维修出租房屋,致使其遭受重大损失,乙提供了因甲不维修出租房屋而使其受损失的证据。此证据不属于______
A.本证
B.反证
C.直接证据
D.原始证据
A
B
C
D
B
24. 张某诉朱某借款纠纷一案,一审法院作出判决后,分别于9月15日、9月16日送达张某和朱某。根据安排,10月1日至7日国庆放假7天。以下关于本案上诉期间的说法,正确的是______
A.张某9月29日、朱某9月30日上诉期间届满
B.张某9月25日、朱某9月26日上诉期间届满
C.张某9月30日、朱某10月8日上诉期间届满
D.张某和朱某的上诉期间均于10月8日届满
A
B
C
D
C
[解析] 《民事诉讼法》第164条规定,当事人不服地方人民法院一审判决的,在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。法定期间或者指定期间的最后一日是节假目的,以节假日后的第一个工作日为期间届满的日期。
25. 作为被执行人的甲公司,在执行过程中分立为乙公司和丙公司,并将分立前甲公司的全部债务划归由丙公司承担。关于本案执行当事人,正确选项是______
A.仍以甲公司为被执行人
B.变更乙公司和丙公司为被执行人
C.变更丙公司为被执行人
D.变更甲公司、乙公司、丙公司为被执行人
A
B
C
D
B
[解析] 根据《民事诉讼法》的规定,作为被执行人的法人或者其他组织分立、合并的,人民法院可以裁定变更后的法人或其他组织为被执行人。
二、多项选择题
(在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的)
1. 某法院受理了张某诉某医院的医疗事故纠纷,本案中,应分配给原告承担证明责任的要件事实有______
A.原告在该医院就诊的事实
B.原告受到的损害
C.原告受到的损害和被告医院的医疗行为之间存在因果关系
D.医院的医疗过错
E.医院的行为不存在免责事由
A
B
C
D
E
ABD
[解析] 因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系承担证明责任。同时,医院还应就其免责事由承担证明责任。而主张法律关系存在的当事人,应当就法律关系的基本存在以及侵权法律关系产生的事实承担举证责任。
2. 某运输公司对其运输车辆向某保险公司投保,后投保车辆发生事故,该运输公司即向保险公司索赔,因双方对保险合同条款的理解有分歧引发诉讼。对该案有管辖权的是______
A.投保车辆购买地法院
B.投保车辆登记注册地法院
C.投保车辆运输目的地法院
D.被告住所地法院
E.保险事故发生地法院
A
B
C
D
E
BCDE
[解析] 《民事诉讼法》第24条规定,保险合同纠纷,由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物,由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖。
3. 甲与乙之间的合同纠纷,甲申请A仲裁委员会仲裁。裁决作出后,乙认为仲裁程序违法,其并未得到指定仲裁员的通知。对此,乙可以______
A.向人民法院申请撤销仲裁裁决
B.向人民法院申请裁定不予执行仲裁裁决
C.向法院提起诉讼
D.向法院提出异议
E.向仲裁委员会提出异议
A
B
C
D
E
AB
4. 甲向法院申请支付令,督促乙支付货款。乙收到支付令后立即提出异议称,根据买卖合同,由甲借乙的借款抵销货款,因而自己不拖欠货款。下列选项正确的是______
A.乙提出的异议必须在收到支付令之日起15日内
B.异议可以采用口头形式提出
C.法院不经审查,直接作出裁定终结督促程序
D.将案件转为诉讼程序审理,但甲不同意的除外
E.将案件转为诉讼程序审理,但乙不同意的除外
A
B
C
D
E
AD
[解析] 根据《民事诉讼法》的规定,债务人提出支付令异议,应在收到支付令之日起15日内以书面形式为之,人民法院经审查,认为具备支付令异议的成立条件的,应裁定终结督促程序,支付令自行失效,转入诉讼程序,但申请支付令的一方当事人不同意提起诉讼的除外。
5. 执行程序与审判程序既有区别,也有联系。以下关于两程序关系的表述,正确的是______
A.审判程序是执行程序的前提和基础
B.两个程序法院行使的权力性质不同
C.两个程序适用的范围不同
D.两个程序权力行使的主体不同
E.同一案件,审判和执行可能不是同一法院
A
B
C
D
E
ABCDE
第Ⅱ部分 非选择题
三、名词解释题
(每小题4分,共20分。)
1. 辩论原则
辩论原则:是指在人民法院的主持下,当事人有权就争议的案件事实和法律问题,各自陈述自己的主张、意见和根据,互相进行反驳和答辩,以维护自己的合法权益。
2. 民事诉讼当事人
民事诉讼当事人:是指因与他人发生民事纠纷,而以自己的名义参加诉讼,并受法院裁判约束的利害关系人。
3. 行为保全
行为保全:是指为了保证法院将来的判决能够得以执行或者为使当事人、利害关系人的权益在判决前免受进一步的损害,人民法院根据当事人或者利害关系人的申请,裁定申请人为一定行为或者不为一定行为的保全措施。
4. 反诉
反诉:是指在已经进行的诉讼过程中,被告以本诉的原告作为被告,向本诉的受诉法院提出的与本诉的诉讼标的有直接联系,的独立的诉讼请求。
5. 诉讼竞合
诉讼竞合:是指当事人就同一争议,基于相同的事实以及相同的诉讼目的,同时在两个以上国家的法院提出诉讼的现象。
四、简答题
(每小题6分,共18分。)
1. 简要回答导致法定代理权消灭的情形。
(1)被代理人取得或恢复了诉讼行为能力。
(2)法定代理人丧失了诉讼行为能力。
(3)代理人或被代理人死亡。
(4)因婚姻关系和事实上的抚养与被抚养关系或收养关系产生的法定代理权,随着婚姻关系或收养关系的解除而消灭。
(5)诉讼结束。
2. 简要回答民事诉讼中无需证明的事实。
(1)自然规律及定理、定律。
(2)众所周知的事实。
(3)推定的事实。
(4)预决的事实。
(5)已为有效公证文书证明的事实。
(6)自认的事实。
3. 简要回答执行的原则。
(1)执行的合法性原则。
(2)执行标的有限原则。
(3)兼顾被执行人利益原则。
(4)强势执行与说服教育相结合原则。
五、论述题
(本大题15分。)
1. 论述第二审程序与第一审程序的相互关系。
两者的联系:
(1)案件所涉及的诉讼标的相同。
(2)第一审程序是第二审程序的前提和基础。
(3)第二审程序是第一审程序的继续和发展。
(4)两者在程序的适用上有密切的联系。
两者的区别:
(1)程序发生的基础不同。
(2)当事人提起诉讼的理由不同。
(3)两者的职能不同。
(4)两者的审判组织不同。
(5)案件的审理方式上有差别。
(6)所作判决的法律效力不同。
六、案例分析题
(本大题12分。)
阅读下列案例材料,然后回答问题。
张老汉住在A市B区,有二子一女,分别是张山、张水、张燕。张山与其父亲同住一个城市,张水与张燕在外地工作。张老汉立一遗嘱交给其女张燕。遗嘱中称:其遗产房屋全部由张燕继承。张老汉去世后,丧葬费用均由张山承担。张山为其父办完丧事后,便将其父遗留的房屋卖给了李海,得价款6万元(房屋尚未变更登记)。张水回来后,向法院起诉张山,要求继承遗产。在诉讼过程中,张水因病死亡,张水之子张明和女儿张红要求参加诉讼。A市B区法院受理此案后,张燕也从外地赶来,在该法院尚未开始审理时向该法院递交诉状,并附有其父遗嘱,请求该法院将房屋判给自己。
问:
1. 张山、张水、张燕、李海、张明、张红在诉讼中各处于什么样的诉讼地位?为什么?
张山是被告;张水是原告,但死亡之后,他的诉讼权利义务便发生了转移,张明和张红因诉讼权利义务的承担而成为共同原告;张燕为有独立请求权的第三人;李海为无独立请求权的第三人。
2. 如果张老汉没有上述遗嘱,张燕要求继承遗产,张燕的诉讼地位是什么?为什么?
如果张老汉没有上述遗嘱,张燕要求同其兄长一起继承遗产,张燕的诉讼地位是共同原告,因为她与张水有共同的权利义务关系。
3. 如果张老汉没有上述遗嘱,而张燕不知其父已死,法院应当如何处理?
如果张老汉没有上述遗嘱,而张燕不知其父已死,法院应当通知她作为共同原告参加诉讼;如果张燕接到通知后,既不愿意参加诉讼又未明确表示放弃继承权的,人民法院仍应把她列为共同原告;如果张燕接到通知后,明确表示放弃继承权利的,则人民法院不追加她为共同原告。
4. 如果张燕在张水诉张山一案进入二审后才闻讯请求参加诉讼,第二审法院应当怎么做?
如果张燕在张水诉张山一案进入二审后才闻讯请求参加诉讼,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解,调解不成的,发回重审。
第Ⅰ部分 选择题一、单项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
二、多项选择题
1
2
3
4
5
第Ⅱ部分 非选择题三、名词解释题
1
2
3
4
5
四、简答题
1
2
3
五、论述题
1
六、案例分析题
1
2
3
4
深色:已答题 浅色:未答题
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