银符考试题库B12
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民事诉讼法学自考题模拟34
第Ⅰ部分 选择题
一、单项选择题
(在每小题列出的四个备选项中只有一个是最符合题目要求的)
1. 人民法院审理民事案件适用的基本组织形式是______
A.审判委员会审批制
B.陪审制
C.独任制
D.合议制
A
B
C
D
D
[考点] 合议制
[解析] 除法律规定的简易案件以独任制的形式审理外,普通的民事案件皆以合议制的形式审理。
2. 关于公示催告程序中审判组织的形式说法正确的是______
A.公示催告阶段适用合议制,除权判决阶段适用独任制
B.公示催告阶段适用独任制,除权判决阶段适用合议制
C.审判员组成合议庭审理
D.审判员独任审判
A
B
C
D
B
[考点] 公示催告程序
[解析] 我国民事诉讼中的公示催告程序包括两个阶段:(1)公示催告阶段,即申请人申请法院以告示方法(如公告)催告不明利害关系人申报权利,此阶段由法官1人主持;(2)作出除权判决阶段,即在无人申报权利或申报权利无效时,原申请人申请法院作出宣告票据无效的除权判决,此阶段由合议庭主持。
3. 人民法院采取先予执行措施使用的裁判文书形式为______
A.决定
B.判决
C.通知
D.裁定
A
B
C
D
D
[考点] 先予执行的概念
[解析] 人民法院对先予执行,使用的裁判文书形式为裁定。
4. 人民法院对当事人双方在诉讼中达成的调解协议要求制作判决书的______
A.都不应当批准
B.应依法批准
C.都应当批准
D.无条件的批准
A
B
C
D
A
[考点] 调解协议
[解析] 人民法院对当事人双方在诉讼中达成的调解协议应依法批准并制作调解书。请求制作判决书的,不予支持。
5. 第二审人民法院对不服第一审人民法院判决的上诉案件的处理不包括______
A.判决驳回上诉,维持原判
B.依法改判
C.裁定撤销原判,发回重审
D.判决撤销原判,驳回起诉
A
B
C
D
D
[考点] 本题考查的知识点是第二审人民法院的裁判。
[解析] 《民事诉讼法》第153条规定,第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:(1)原判决认定事实清楚,适用法律正确的,判决驳回上诉,维持原判决;(2)原判决适用法律错误的,依法改判;(3)原判决认定事实错误,或者原判决认定事实不清,证据不足,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;(4)原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。
6. 民事诉讼中,有特殊情形需要延长特别程序的应当由下列哪类人员批准?______
A.本院院长
B.合议庭
C.审判长
D.审判委员会
A
B
C
D
A
[解析] 根据《民事诉讼法》第163条规定,人民法院适用特别程序审理的案件,有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。答案为A。
7. 一份遗嘱以其内容来确定案件事实,这份遗嘱属于下列法定证据中的______
A.物证
B.勘验笔录
C.书证
D.鉴定结论
A
B
C
D
C
[考点] 书证
[解析] 书证是指以书面文字、符号、图形等所记载的内容或表述的含义来证明民事案件事实的证据。
8. 甲起诉乙支付合同款。一审判决后,乙提起上诉,并提出货物质量存在问题,要求甲赔偿损失。二审法院应如何处理本案______
A.应当将双方的请求合并审理一并作出判决
B.应当将双方的请求合并进行调解,调解不成的,发回重审
C.应当将双方的请求合并进行调解,调解不成的,告知乙对赔偿损失的请求另行起诉
D.应当将双方的请求合并进行调解,调解不成的,对赔偿损失的请求发回重审
A
B
C
D
C
[考点] 第二审案件的裁判与调解
[解析] 在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。故本题应选C。
9. 第二审人民法院对不服第一审法院判决的上诉案件______
A.一律使用判决
B.一律使用裁定
C.一般使用决定
D.可使用裁定,也可使用判决
A
B
C
D
D
[考点] 第二审案件的裁判
[解析] 对原审认定事实清楚,适用法律正确的判决驳回上诉。对发回重审的,裁定撤销原判,发回重审。
10. 下列案件中,当事人可以直接向人民法院起诉的民事案件有______
A.甲公司与乙公司之间达成含有效仲裁条款的买卖合同纠纷
B.任某与其工作单位之间发生的分房纠纷
C.乡计划生育办公室与村民林某之间的计划生育纠纷
D.吴某与李某之间的侵害人格权纠纷
A
B
C
D
D
[解析] 根据《民事诉讼法》第124条的规定,对于有效的仲裁协议,由仲裁机构仲裁。对于行政纠纷,应依行政程序处理。对于单位内部纠纷,人民法院不予受理。故本题选D。
11. 下列关于正当当事人的说法中错误的是______
A.正当当事人又称当事人适格
B.正当当事人以自己的名义成为原告或被告
C.遗嘱执行人是正当当事人
D.破产管理人非正当当事人
A
B
C
D
D
[考点] 正当当事人
[解析] 正当当事人的判断,原则是看其是否为诉讼标的法律关系主体。例外的是诉讼担当人,根据当事人的意思或法律规定,认可争议的权利义务关系主体以外的第三人为正当当事人,如遗产管理人、遗嘱执行人,以及破产程序中的清算组织。
12. 下列不是债权人向人民法院申请督促程序必须具备的条件是______
A.支付令必须能够送达债务人
B.必须向债权人住所地的基层人民法院提出书面申请
C.债权人与债务人没有其他债务纠纷
D.债权人请求债务人给付的标的只能是金钱或者有价证券,并且已经到期且数额确定
A
B
C
D
B
[考点] 支付令的申请
[解析] 债权人请求债务人给付金钱、有价证券,符合下列条件的,可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令:(1)债权人与债务人没有其他债务纠纷的;(2)支付令能够送达债务人的。A、C、D选项正确。B选项错误,一般是向债务人住所地法院申请。
13. 甲、乙因房屋产权纠纷而诉至法院,双方都主张该房屋产权属于自己,在法院立案受理后,丙提出该房既不属于甲,也不属于乙,而是属于自己,遂向法院提出诉讼请求而参诉。丙属于______
A.有独立请求权的第三人
B.无独立请求权的第三人
C.共同诉讼人
D.反诉中的原告
A
B
C
D
A
[考点] 本题主要考查的知识点是有独立请求权的第三人。
[解析] 有独立请求权的第三人,是指对原、被告之间争议的诉讼标的物认为有独立的请求权,从而通过起诉的方式,参加到已经开始的诉讼中的人。本案中,第三人丙对甲、乙所争议的房屋产权有独立的实体权利请求权。
14. 下列关于既判力的说法中错误的是______
A.既判力又称为判决实质上的确定力
B.既判力的约束对象为法院
C.既判力能禁止重复起诉
D.既判力具有“一事不再理”的效力
A
B
C
D
B
[考点] 既判力
[解析] 既判力为实质上的确定力,双方当事人和法院都必须严格遵守。
15. 下列有关民事执行的说法,不正确的是______
A.民事执行和履行是实现生效法律文书内容的两种方式,二者存在根本性的区别
B.强制性是民事执行的重要特征,贯穿于民事执行过程的始终
C.民事执行必须严格依法定程序进行
D.经人民法院授权,仲裁机关有权实施民事执行
A
B
C
D
D
[考点] 本题考查的知识点是对民事执行的认识。
[解析] 我国法律规定,人民法院是行使民事执行权的法定机关,只有人民法院才有权采取强制性的执行措施迫使债务人履行义务,实现生效法律文书的内容。因此,只要是依法应当通过民事执行程序实现的生效法律文书,必须统一由人民法院执行。
16. 人民法院裁定不予执行涉外仲裁裁决的范围,不包括_____
A.当事人在合同中没有订立仲裁条款
B.仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符
C.适用法律确有错误
D.裁决的事项不属于仲裁协议的范围
A
B
C
D
C
[考点] 本题主要考查的知识点为人民法院对涉外仲裁机构的司法监督的范围。
[解析] 人民法院对涉外仲裁机构的司法监督的范围,主要限于仲裁程序方面,不涉及实体问题。
17. 在公示催告程序中,可以向人民法院申报权利的利害关系人是______
A.出票人
B.付款人
C.丢失票据的人
D.善意持票人
A
B
C
D
D
18. 当事人对财产保全的裁定不服的______
A.可以提出上诉,但不得申请复议
B.不得提出上诉,但可以申请复议一次
C.不得提出上诉,也不得申请复议
D.既可以提出上诉,也可以申请复议
A
B
C
D
B
[考点] 财产保全的裁定与执行
[解析] 根据《民事诉讼法》的规定,当事人对财产保全的裁定不服的,可以申请复议一次,复议期间不停止裁定的执行。考生须注意,此处不可以提起上诉。
19. 涉外民事诉讼送达中,必须适用涉外民事诉讼特别规定的送达方式的情形是______
A.无国籍的当事人
B.外国籍的当事人
C.临时出境旅游的中国籍的当事人
D.不居住在我国领域内的当事人
A
B
C
D
D
[考点] 本题主要考查的知识点为涉外民事诉讼送达。
[解析] 对不居住在我国领域内的当事人,无论其是否属于外国国籍,都必须依照《民事诉讼法》第245条规定的方式送达。
20. 民事诉讼中的主管要解决的问题是______
A.人民法院同公安机关的权限分工
B.上下级人民法院之间的权限分工
C.同级人民法院之间的权限分工
D.人民法院与其他国家机关、社会团体之间的权限分工
A
B
C
D
D
[考点] 本题主要考查的知识点是民事诉讼的主管。
[解析] 民事诉讼中的主管,是指人民法院与其他国家机关、社会团体在解决民事纠纷方面的分工和权限,即确定哪些民事纠纷由人民法院负责处理,哪些民事纠纷应由其他国家机关和社会团体负责处理。
21. 代理权限为一般授权的委托诉讼代理人,可以______
A.提起上诉
B.反诉
C.申请回避
D.申请和解
A
B
C
D
C
[考点] 本题主要考查的知识点为代理人的权限。
[解析] 在一般授权的情况下,委托诉讼代理人仅享有纯程序性质的诉讼权利,只能代为一般的诉讼行为。委托诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉和上诉,必须有委托人的特别授权。
22. 以下属于涉外民事诉讼一般原则的是______
A.诉讼权利同等和对等原则
B.辩论原则
C.处分原则
D.诚实信用原则
A
B
C
D
A
[考点] 涉外民事诉讼程序的一般原则
[解析] 涉外民事诉讼程序的一般原则包括六项:(1)适用我国《民事诉讼法》原则;(2)诉讼权利同等和对等原则;(3)信守国际条约原则;(4)尊重外交特权与豁免原则;(5)使用我国通用语言文字原则;(6)委托我国律师代理诉讼原则。
23. 在开庭审理后,原告甲将其债权转让给案外人乙。后经乙申请法院裁定追加乙为本案当事人。下列理解正确的是______
A.乙作为共同原告参加诉讼
B.甲在开庭中作出的诉讼行为对乙产生拘束力
C.乙以无独立请求权第三人身份参加诉讼
D.甲应当退出诉讼
A
B
C
D
D
[解析] 在诉讼过程中争议的民事权利义务移转的,不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位,权利义务的受让人享有原告、被告的地位,转移前的原告、被告退出诉讼。故本案中,债权转移后,应由乙作为新的被告,甲退出诉讼,甲在之前开庭中作出的诉讼行为对乙没有拘束力。
24. 宣告公民失踪案件,代管人不履行代管的法定职责或者侵犯失踪人合法的财产权益的,失踪人的其他利害关系人可以向法院请求变更代管的。人民法院应按何种程序审理______
A.法院根据情况确定程序
B.特别程序
C.普通程序
D.简易程序
A
B
C
D
C
[考点] 宣告失踪
[解析] 失踪人的其他利害关系人申请变更代管的,法院应告知其以原指定的代管人为被告起诉,并按普通程序进行审理。
25. 人民法院对不予执行涉外仲裁裁决的审查,不包括______
A.裁决的事项不属于仲裁协议的范围
B.适用法律确有错误
C.仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符
D.当事人中没有订立仲裁条款
A
B
C
D
B
[考点] 涉外仲裁裁决执行申请的审查
[解析] 人民法院对一方当事人执行涉外仲裁裁决的申请,不作实质审查,对适用法律错误与否不审查。
二、多项选择题
(在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的)
1. 民事诉讼法的任务为______
A.保护当事人行使诉讼权利
B.保证人民法院正确审理案件
C.确认民事权利和义务
D.制裁民事违法行为,保护当事人合法权利
E.教育公民自觉遵守法律
A
B
C
D
E
ABCDE
[考点] 本题考查的知识点是民事诉讼法的任务。
[解析] 《民事诉讼法》第2条规定,中华人民共和国民事诉讼法的任务,是保护当事人行使诉讼权利,保证人民法院查明事实,分清是非,正确适用法律,及时审理民事案件,确认民事权利义务关系,制裁民事违法行为,保护当事人的合法权益,教育公民自觉遵守法律,维护社会秩序、经济秩序,保障社会主义建设事业顺利进行。
2. 根据法律规定,裁定终结执行的情况有______
A.据以执行的法律文书被撤销
B.作为被申请执行人的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承担人
C.案外人对执行的财产提出确有理由的异议
D.在执行程序中,作为债务人的企业法人被宣告破产,没有权利义务承受人
E.作为被申请执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力
A
B
C
D
E
ABDE
[考点] 本题考查的知识点是终结执行。
[解析] 根据法律规定,终结执行的情形有:(1)申请人撤销申请。申请人撤销申请必须完全出于自愿,而且不得违反法律规定,否则,撤销申请无效。(2)据以执行的法律文书被撤销。(3)作为被中请执行人的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承担人。(4)追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡。(5)作为被申请执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力。(6)人民法院认为应当终结执行的其他情形。C项为执行中止的情形。
3. 因票据纠纷提起的诉讼,下列______人民法院有权管辖
A.原告住所地
B.被告住所地
C.票据签发地
D.票据转让地
E.票据支付地
A
B
C
D
E
BE
[考点] 票据纠纷诉讼
[解析] 因票据纠纷提起的诉讼,由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。
4. 最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件主要包括______
A.诉讼标的金额较大或者诉讼单位属省、自治区、直辖市以上的经济纠纷案件
B.海事、海商案件
C.在本辖区有重大影响的案件
D.重大的涉港、澳、台民事案件
E.专利纠纷案件
A
B
C
D
E
ABDE
[考点] 中级人民法院管辖的案件
[解析] 最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件主要有:海事、海商案件;专利纠纷案件;重大的涉港、澳、台民事案件;诉讼标的金额较大的案件。
5. 财产保全的方法包括______
A.扣押
B.查封
C.拍卖
D.冻结
E.罚款
A
B
C
D
E
ABD
[考点] 财产保全的措施
[解析] 财产保全采取查封、扣押、冻结或法律规定的其他方式。
第Ⅱ部分 非选择题
三、名词解释题
(每小题4分,共20分。)
1. 属地管辖权原则
属地管辖权原则是指以当事人的住所地、居所地或事物的存在地等作为行使管辖权的联系因素而形成的原则。
2. 级别管辖
级别管辖是指按照一定的标准,划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。
3. 支付令异议
支付令异议指债务人就支付令所记载的债务,向发出支付令的法院书面提出不同意见,旨在使支付令不发生既判力和强制执行力的行为。
4. 证明责任分配
证明责任分配,是指按照一定的标准,将法律要件事实真伪不明时承受不利的裁判结果的风险,预先在双方当事人之间进行分配。
5. 涉外协议管辖
涉外协议管辖,指某些案件的管辖权是由双方当事人约定或协议指定的国家的法院来行使管辖权的制度。
四、简答题
(每小题6分,共18分。)
1. 简述移送执行的案件范围。
人民法院可以移送执行的生效法律文书主要有以下三类:
(1)发生法律效力的以给付赡养费、扶养费、抚育费为内容的法律文书。
(2)民事制裁决定书。
(3)刑事附带民事判决、裁定、调解书。
2. 简述人民法院对调解协议不予确认的情形。
人民法院对调解协议不予确认的情形如下:
(1)侵害国家利益、社会公共利益的。
(2)侵害案外人利益的。
(3)违背当事人真实意思的。
(4)违反法律、行政法规禁止性规定的。
3. 简述送达的特点。
送达,是指人民法院依照法律规定的程序和方式,将诉讼文书送交当事人或其他诉讼参与人的行为。其特点是:
(1)它是人民法院的诉讼行为。当事人或其他诉讼参与人向人民法院递交诉讼文书,不能称其为送达。
(2)送达必须按照法定的程序和方式进行。
(3)送达是法院在诉讼过程中实施的行为。
(4)送达的内容是各种诉讼文书,如起诉状副本、调解书、判决书等。
五、论述题
(本大题15分。)
1. 试述简易程序与普通程序的联系与区别。
简易程序是相对于普通程序而言的,是一种简便易行的诉讼程序,它与普通程序之间有密切的联系又有区别。
二者的联系表现在:
(1)简易程序与普通程序都是审理民事案件所适用的审判程序。因此,它们在许多程序、制度上是相同的。《民事诉讼法》规定,人民法院用简易程序审理案件时,法律未规定的,适用普通程序的有关规定。
(2)用简易程序审理案件时,如果发现案件不是简单的诉讼案件,而是一般或重大、疑难的案件,应当改为适用普通程序审理。
二者的区别表现在:
(1)就操作规范而言,简易程序比普通程序更为简便、易行。
(2)就适用范围而言,简易程序只适用于审理简单的民事案件,而普通程序适用于一般或重大、疑难的民事案件。
(3)就适用的法院而言,简易程序只适用于基层人民法院及其派出法庭,而普通程序适用于任何级别的人民法院。
(4)就诉讼效益而言,简易程序比普通程序快速、经济。
六、案例分析题
(本大题12分。)
阅读下列案例材料,然后回答问题。
小明是精神病患者,有一天,小明用网球拍将邻居老王5岁的儿子小王打伤,孩子经医院抢救治疗脱险,花去医疗费8000元。之后双方就损害赔偿问题没能达成协议。小王的父亲遂向所在地的基层人民法院起诉,要求被告小明就其所造成的损害承担损害赔偿责任。小明的父亲提出小明是精神病患者,法院不应受理以小明为被告的起诉,并拒绝应诉。后来小明的父亲又向法院提出如果应诉的话,要求委托2名代理人代理诉讼。
问题:
1. 小明的诉讼行为能力如何?可否被列为被告?
本案中小明为精神病患者,属无诉讼行为能力人,不能亲自参加诉讼,但这并不影响小明的当事人资格,即小明具有诉讼权利能力,可以被列为被告。
2. 小明的父亲委托代理人的要求有没有法律依据?
小明的父亲委托代理人的要求有法律依据。根据我国《民事诉讼法》的规定,法定代理人可以委托代理人代为进行诉讼,法定代理人可以委托1~2人作为诉讼代理人。
第Ⅰ部分 选择题一、单项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
二、多项选择题
1
2
3
4
5
第Ⅱ部分 非选择题三、名词解释题
1
2
3
4
5
四、简答题
1
2
3
五、论述题
1
六、案例分析题
1
2
深色:已答题 浅色:未答题
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