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民事诉讼法学自考题模拟35
第Ⅰ部分 选择题
一、单项选择题
(在每小题列出的四个备选项中只有一个是最符合题目要求的)
1. 电子计算机储存的数据属于法定证据中的______
A.视听资料
B.鉴定资料
C.书证
D.物证
A
B
C
D
A
[考点] 视听资料的概念
[解析] 视听资料是指利用录音、录像以及计算机储存的数据、资料证明民事案件事实的证据。
2. 人民法院制作的调解书由审判人员、书记员署名______
A.可以不加盖人民法院印章
B.必须有双方当事人的签字
C.必须加盖人民法院印章
D.双方当事人不必签字
A
B
C
D
C
[考点] 调解协议与调解书
[解析] 调解达成协议,人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。调解书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章,送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。因此,双方当事人签字是调解书的生效要件。法院在制作时,必须加盖人民法院印章。
3. 支持起诉原则适用于______
A.执行阶段
B.审判阶段
C.起诉受理阶段
D.民事诉讼的各个阶段
A
B
C
D
C
[考点] 支持起诉原则
[解析] 《民事诉讼法》第15条规定:“机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为,可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。”可见,支持起诉行为仅仅发生在起诉受理阶段。
4. 下列有关特别程序共同规则的表述,正确的是______
A.实行一审终审
B.审判员独任审理
C.审结期限较短,均必须在立案之日起30日内审结
D.判决生效后,有关人员可以依法提起再审
A
B
C
D
A
[解析] 特别程序均实行一审终审,考生需掌握特别程序的共同特征以及差别之处。答案为A。
5. 受送达人已向法院指定代收人的,送交代收人签收。这是______
A.直接送达
B.转交送达
C.委托送达
D.邮寄送达
A
B
C
D
A
[考点] 直接送达
[解析] 直接送达,是执行送达任务的司法警察或者书记员将应当送达的诉讼文书,直接交付给受送达人签收的送达方式。受送达人在送达回证上签收的日期即送达日期。诉讼文书以直接送达为原则,直接送达是最基本的送达方式。
6. 公告送达视为送达的公告期限为______
A.120日
B.180日
C.60日
D.90日
A
B
C
D
C
[考点] 本题考查的知识点是公告送达的期限。
[解析] 《民事诉讼法》第84条规定,自发出公告之日起,经过60日,即视为送达。
7. 下列各项属于民事诉讼法特有原则的是______
A.以事实为依据,以法律为准绳
B.对当事人适用法律平等原则
C.当事人诉讼权利平等原则
D.独立审判原则
A
B
C
D
C
[考点] 我国《民事诉讼法》的基本原则
[解析] 我国《民事诉讼法》特有的原则包括:(1)诉讼权利平等原则;(2)自愿合法调解原则;(3)辩论原则;(4)处分原则;(5)支持起诉原则;(6)同等原则与对等原则;(7)人民调解原则。
8. 当事人不能对诉讼费用如何承担达成协议的______
A.法院可以直接决定当事人承担诉讼费用的比例,并将决定记入调解书
B.调解无效,法院及时判决
C.法院暂停调解,待达成协议后再制作调解书
D.法院仅对诉讼费用承担项进行判决
A
B
C
D
A
[考点] 调解书
[解析] 调解书中诉讼费用的负担并不必然是调解协议的内容。人民法院可以直接决定当事人承担费用的比例,并将决定记入调解书。
9. 以下关于审判程序与执行程序的关系的说法,正确的是______
A.审判程序是以法院审判权和当事人诉权为基础,执行程序是以法院执行权和当事人诉权为基础
B.审判程序确定当事人之间的权利义务,而执行程序是强制实现当事人之间的权利义务
C.审判权和执行权都由法院的审判组织实施
D.审判程序与执行程序所遵循的原则是相同的
A
B
C
D
B
[考点] 执行程序与审判程序的关系
[解析] 审判程序是以法院审判权和当事人诉权为基础,执行程序是以法院执行权和当事人申请执行权为基础。A选项错误。审判权的行使一般由人民法院的各个审判业务庭负责;而执行权的行使则通常由各个人民法院的执行局负责。故C选项错误。二者有一些共同的基本原则和基本制度,但是民事执行有自己的基本原则,如合法、有限及兼顾被执行人利益原则等。D选项错误。
10. 在民事诉讼中,辩论原则适用的主体是______
A.证人
B.当事人
C.书记员
D.鉴定人
A
B
C
D
B
[考点] 主要考查的知识点为辩论原则的适用主体。
[解析] 《民事诉讼法》第12条规定,人民法院审理民事案件时,当事人有权进行辩论。所以,享有辩论权的主体只有当事人。
11. 下列关于陪审制的说法中,不正确的是______
A.陪审制只适用于一审案件
B.案件是否实行陪审,由法院决定
C.陪审员可以担任审判长
D.陪审员有权参与案件法律适用的判断
A
B
C
D
C
[考点] 陪审制度
[解析] 陪审员绝对不可以担任审判长,也不可独任审理案件。
12. 提审的再审案件的审理______
A.适用一审程序
B.适用二审程序
C.可以适用一审程序也可以适用二审程序
D.可以适用简易程序
A
B
C
D
B
[考点] 本题考查的知识点是提审。
[解析] 根据《民事诉讼法》的规定,法院审理再审案件,上级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理,即使原来是一审法院审结的,也按第二审程序进行审理。
13. 第二审人民法院对上诉案件,经过审理,原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,应______
A.以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定
B.以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更原判决、裁定
C.裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审
D.查清事实后改判
A
B
C
D
A
[考点] 上诉案件的审理
[解析] 第二审人民法院对上诉案件,经过审理,原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定。
14. 经我国涉外仲裁机关裁决的案件,当事人______
A.应向法院起诉
B.不得向法院起诉
C.可以向法院起诉
D.只能向法院起诉一次
A
B
C
D
B
[考点] 本题考查的知识点是仲裁裁决的效力。
[解析] 《民事诉讼法》第257条规定,经中华人民共和国涉外仲裁机构裁决的,当事人不得向人民法院起诉。
15. 以下可以作为执行程序执行依据的法律文书是______
A.解除收养关系的判决
B.人民调解委员会调解书
C.支付令
D.确认财产所有权的判决书
A
B
C
D
C
[解析] 根据我国《民事诉讼法》的规定,可以作为执行程序执行依据的法律文书必须具有明确的给付主体和内容,A、D均属于确认之诉,不具有给付内容。人民调解委员属于群众性自治组织,其作出的调解书不具有强制执行效力,故不能作为执行依据。发生法律效力的支付令,可以依法由作出支付令的人民法院或与其同级的被执行财产所在地的人民法院执行。
16. 根据《民事诉讼法》规定,在我国领域内没有住所的当事人,不服第一审人民法院判决、裁定的,上诉期限为______
A.60日
B.45日
C.30日
D.15日
A
B
C
D
C
[考点] 涉外上诉法定期限
[解析] 不在国内居住的,涉外上诉法定期限为30天。
17. 以下关于执行行为异议的表述,正确的是______
A.执行行为异议主要是针对法院执行行为程序瑕疵
B.执行行为异议只能由当事人提出
C.执行行为异议应当向执行法院的上一级法院提出
D.可以以口头方式提出异议,也可以以书面方式提出异议
A
B
C
D
A
[考点] 执行行为异议
[解析] 根据《民事诉讼法》第202条规定,执行行为异议应当满足以下条件:(1)异议的主体必须是当事人或者利害关系人;(2)异议的事由是执行行为违反法律规定,执行行为异议主要针对的是执行行为的程序瑕疵而向当事人、利害关系人提供的救济途径;(3)异议应当以书面形式提出;(4)执行行为异议只能向负责执行的人民法院提出。所以正确答案是A。
18. 申请支付令与申请公示催告的相同点为______
A.都必须交纳申请费,申请费由申请人负担
B.都必须交纳申请费,申请费由败诉方负担
C.申请支付令必须交纳申请费,申请公示催告免交申请费
D.都免交申请费
A
B
C
D
A
[考点] 非讼程序费用负担
[解析] 我国法律规定,在督促程序中,债务人对督促程序未提出异议的,申请费由债务人负担。债务人对督促程序提出异议致使督促程序终结的,申请费由申请人负担。公示催告程序的申请费由起诉人或申请人负担。
19. 各国对于诉讼竞合加以限制的做法不包括______
A.拒绝行使管辖权或中止诉讼
B.禁止在外国法院进行诉讼
C.扩大专属管辖
D.由当事人自行选择审判法院
A
B
C
D
C
[考点] 本题考查的知识点是各国对于诉讼竞合的限制方法。
[解析] 各国采取不同的方式对诉讼竞合加以限制,主要有以下几种做法:(1)拒绝行使管辖权或中止诉讼;(2)禁止在外国法院进行诉讼;(3)由当事人自行选择审判法院。
20. 下列不能作为执行客体的是______
A.债务人的手机
B.债务人可分得的股息
C.债务人居住的房屋
D.债务人的电视机
A
B
C
D
C
[考点] 执行客体
[解析] 执行的客体可以是财物,也可以是行为。并不是所有的财物都可以成为执行的客体,如维持被执行人及其家属生存的生活必需品就不能执行。居住房屋属于生活必需品,不能作为执行客体。
21. 下列选项属于当事人申请认定不予承认和执行外国仲裁裁决的情形是______
A.依照我国法律,争议事项系不能以仲裁裁决解决的
B.承认或者执行该裁决违反我国公共秩序的
C.仲裁机构的组成与当事人之间的仲裁协议不符合
D.当事人未能出庭陈述意见
A
B
C
D
C
22. 下列民事纠纷中,具有可处分性的是______
A.有关身份关系的民事纠纷
B.有关人身关系的民事纠纷
C.有关人格关系的民事纠纷
D.有关财产关系的民事纠纷
A
B
C
D
D
[考点] 民事纠纷
[解析] 民事纠纷具有以下特点:一是民事纠纷主体之间法律地位平等;二是民事纠纷的内容是对民事权利义务的纠纷;三是民事纠纷多数具有可处分性,即纠纷主体依法拥有对发生纠纷的民事权益的处分权。民事纠纷的可处分性主要是针对有关财产关系的民事纠纷,而有关人身关系的民事纠纷多具有不可处分性。
23. 原告甲申请撤诉,法院裁定不准许撤诉,后甲经传票传唤无正当理由拒不到庭,则应______
A.视为撤诉
B.诉讼中止
C.诉讼终结
D.缺席判决
A
B
C
D
D
[解析] 根据《民事诉讼法》的规定,一方当事人无正当理由拒不到庭或未经法庭许可中途退庭,法院可以依法缺席判决。
24. 调解未达成或者调解书未送达前,一方反悔的,人民法院应当______
A.再行调解
B.邀请单位协助调解
C.说服教育
D.及时判决
A
B
C
D
D
[考点] 调解
[解析] 根据《民事诉讼法》的规定,调解未达成或者调解书未送达前一方反悔的,人民法院应当及时作出判决。
25. 关于合议制度,表述错误的是______
A.合议庭成员的人数二定为奇数
B.在不同的审理程序中,合议庭的构成是不同的
C.当合议庭不能达成一致意见时,采取少数服从多数的决议原则
D.在少数服从多数的决议原则下,少数成员的意见可以不记入笔录
A
B
C
D
D
[解析] 合议庭实行少数服从多数的原则,对案件的审理和裁判应由合议庭集体作出,但少数人意见应记入合议笔录。
二、多项选择题
(在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的)
1. 涉外仲裁机构作出的仲裁裁决,一方当事人不履行的,对方当事人可以向______
A.该仲裁机构所在地的高级法院申请执行
B.仲裁机构所在地的基层法院申请执行
C.财产所在地的中级法院申请执行
D.该仲裁机构所在地的中级法院申请执行
E.被申请人住所地的中级法院申请执行
A
B
C
D
E
CE
[考点] 涉外仲裁机构裁决的执行
[解析] 《民事诉讼法》第257条规定,中华人民共和国涉外仲裁机构作出裁决的,当事人不得向人民法院起诉。一方不履行仲裁裁决的,对方当事人可以向被申请人住所地或财产所在地中级人民法院申请执行。
2. 一般来说,民事诉讼中的证明对象包括______
A.证据事实
B.外国法
C.实体法事实
D.地方性法规、习惯
E.程序法事实
A
B
C
D
E
ABCDE
[考点] 证明对象的范围
[解析] 一般来说,民事诉讼中的证明对象主要包括以下几方面:(1)民事实体法事实;(2)程序法事实;(3)证据事实;(4)外国法和地方性法规、习惯。
3. 关于普通程序,下列说法正确的是______
A.被告收到起诉状副本后,必须在法定期限内提出答辩状
B.第一审普通程序审理期限有特殊情况需要延长的,报请院长批准,可以最长延长6个月,在上述期限内仍未审结的,由受诉法院审判委员会讨论批准,可以再延长
C.对不公开审理的案件,法院仍应公开宣告判决
D.原告起诉,必须向人民法院提交书面起诉状
E.第一审普通程序审理的案件,一律组成合议庭审理
A
B
C
D
E
CE
[考点] 本题考查的知识点是普通程序。
[解析] 被告不提出答辩状的,不影响人民法院对案件的审理,A项错误;根据《民事诉讼法》第135条的规定,适用普通程序审理的案件,案件的审理期限是6个月。有特殊情况需要延长的,经院长批准,可以延长期限,但延长的期限最长不超过6个月。在上述期限内仍未能审结,还需要延长的,报请上级法院批准,故B项错误。《民事诉讼法》第109条规定:“起诉应当向人民法院递交起诉状,并按照被告人数提出副本。书写起诉状确有困难的,可以口头起诉,由人民法院记入笔录,并告知对方当事人。”故D项错误。
4. 以下对妨害民事诉讼的强制措施中,需要法院院长批准才能实施的包括______
A.拘传
B.训诫
C.责令退出法庭
D.罚款
E.拘留
A
B
C
D
E
ADE
[考点] 对妨害民事诉讼的强制措施的批准程序
[解析] 拘传、罚款、拘留必须经院长批准。
5. 我国甲公司与A国乙公司因买卖合同纠纷在A国某法院诉讼,甲公司败诉。乙公司向我国法院申请执行甲公司在我国境内的财产。以下关于该程序的表述,正确的有______
A.乙公司可以向甲公司住所地中级法院申请承认与执行该外国判决
B.乙公司可以向甲公司财产所在地中级法院申请承认与执行该外国判决
C.乙公司应当向法院提交已发生法律效力判决的正本
D.乙公司应当向法院提交申请书
E.我国法院应当审查作出判决的外国法院在事实认定和法律适用方面是否存在错误
A
B
C
D
E
ABCD
第Ⅱ部分 非选择题
三、名词解释题
(每小题4分,共20分。)
1. 反诉
反诉是指在已经进行的诉讼过程中,被告以本诉的原告作为被告,向本诉的受诉法院提出的与本诉的诉讼标的有直接联系的独立的诉讼请求。
2. 除权判决
除权判决即宣告票据或其他事项无效的判决是指法院在无人申报权利或者申报无效的前提下,根据申请人的申请,作出的该票据或其他事项自此不再具有法律效力的判决。
3. 法院调解
法院调解指在民事诉讼中,双方当事人在审判人员主持下,自愿、平等地协商,达成协议,从而解决民事纠纷的活动。
4. 执行
执行,指人民法院执行机构运用国家强制力量,强制义务人履行生效法律文书所确定的内容的活动。
5. 送达
送达是指法院按照法定程序和方式,将诉讼文书送交当事人和其他诉讼参与人的行为。
四、简答题
(每小题6分,共18分。)
1. 简述诉讼代理人的法律特征。
诉讼代理人具有以下法律特征:
(1)诉讼代理人必须以被代理人的名义进行诉讼,并为维护被代理人的利益为诉讼行为。
(2)诉讼代理人只能代理当事人一方进行诉讼活动,不能同时代理当事人双方。
(3)诉讼代理人必须在代理权限范围内进行诉讼活动。
(4)诉讼代理人必须具有诉讼行为能力。
(5)诉讼代理的法律后果直接归属于被代理人。
(6)诉讼代理人是相对独立的诉讼参加人。
2. 简述上诉的条件。
上诉的条件有:
(1)必须有合格的上诉人和被上诉人。
(2)必须是依法允许上诉的判决、裁定。
(3)必须符合法定的上诉期限。
(4)上诉只能向原审人民法院的上一级人民法院提出。
(5)必须递交上诉状。
3. 简要回答辩论原则的主要内容。
辩论原则的主要内容:
(1)确立了当事人的辩论权。
(2)辩论的内容极为广泛。
(3)辩论的表现形式和方式具有多样性。
(4)辩论原则贯穿于民事诉讼的全过程。
五、论述题
(本大题15分。)
1. 试述第二审人民法院对上诉案件审理后的处理。
当事人对一审法院作出的判决不服的,有权提起上诉。第二审人民法院对当事人上诉的案件可以调解,也可以判决。如果当事人就案件的调解达成协议,法院应当制作调解书,调解书送达后,原审人民法院的判决即视为撤销。如果调解不成,当事人无法达成调解协议,或者调解后反悔的,法院应当及时作出裁判。第二审人民法院可以针对不同的案情,作出以下不同的裁判:
(1)判决驳回上诉,维持原判。对上诉案件,二审法院审查后,如果认为原判事实清楚,法律适用正确,应当判决驳回上诉,维持原判。
(2)依法改判。如果二审法院认为原审法院的判决认定事实清楚,但适用法律有错误的,应当对适用法律部分依法改判;如果二审法院认为原审判决认定事实错误,或者认定事实不清、证据不足时,在查清事实后可以依法改判。
(3)裁定发回重审。如果二审法院认为原判决认定事实错误或者认定事实不清,证据不足的,除少数情况下,由二审法院在查清事实后依法改判外,一般情况下发回原审法院重审。
(4)裁定撤销原判,驳回起诉。二审法院在审理上诉案件过程中,发现一审法院主管错误的,应当裁定撤销原判,驳回起诉。
六、案例分析题
(本大题12分。)
2010年1月份,某汽车公司委托西城商行王某为该公司购买90号汽油,同时交给王某转账支票1张票面金额25万元。交货时,因汽油质量不合格,汽车公司拒收。之后,汽车公司与王某达成书面还款协议,规定王某按约定还款。汽车公司于2011年5月26日申请西城人民法院发布支付令。人民法院经审查后,于6月21日发布支付令,限令王某在收到支付令15日内向汽车公司支付汽油款25万元。王某收到支付令后,在法定期限内既未提出异议,也未还款。
问:
1. 本案是否符合督促程序的条件?
符合。
根据我国《民事诉讼法》规定,本案具备督促程序规定的条件有:①本案申请的范围是已到期货款;②债权人汽车公司与债务人王某之间无其他纠纷;③支付令可以送达债务人王某;④发布支付令的西城区人民法院对该案有管辖权。
2. 本案应如何处理?
支付令是人民法院发布的督促债务人履行义务的法律文书,自送达之日起对被申请人产生约束力,被申请人王某在15日内未向人民法院提出书面异议,必须清偿债务。王某在15日内既未向人民法院提出异议又未偿还债务,汽车公司可以申请人民法院强制执行。
第Ⅰ部分 选择题一、单项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
二、多项选择题
1
2
3
4
5
第Ⅱ部分 非选择题三、名词解释题
1
2
3
4
5
四、简答题
1
2
3
五、论述题
1
六、案例分析题
1
2
深色:已答题 浅色:未答题
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