银符考试题库B12
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民事诉讼法学自考真题2018年04月
一、单项选择题
在每小题列出的备选项中只有一项是最符合题目要求的,请将其选出。
1. 王某与张某因借款发生纠纷,王某拟通过公力救济保护自己的合法权益。以下属于公力救济方式的是______
A.向法院提起诉讼
B.向仲裁委员会申请仲裁
C.向人民调解委员会申请调解
D.王某与张某协商解决
A
B
C
D
A
[考点] 民事诉讼法概述-民事纠纷与民事诉讼→民事纠纷的多元解决机制
[解析] 公力救济是保护民事权利的主要手段,指当权利人的权利受到侵害或者有被侵害时,权利人行使诉讼权,诉请人民法院依民事诉讼和强制执行程序保护自己。公力救济又可分为公助救济和公权救济。故本题选A。
2. 刘海诉朱红返还借款一案,刘海向法院主张朱红曾向其借款5万元,要求法院判决朱红还款。法院经审理查明朱红向刘海借款5万元事实,同时,查明双方还约定了到期支付利息2000元。遂判决朱红返还刘海本金5万元,利息2000元。关于本案利息的判决,法院违反了下列哪一项民事诉讼法基本原则?______
A.平等原则
B.辩论原则
C.处分原则
D.调解原则
A
B
C
D
C
[考点] 民事诉讼法的基本原则-处分原则→处分原则的主要内容
[解析] 民事诉讼中的处分原则,是指当事人有权在法律规定的范围内,自由支配和处置自己的民事实体权利和诉讼权利。本题中,法院的判决超出当事人的诉讼请求,此行为违反了处分原则。故本题选C。
3. 刘某在公开场合诋毁余某的名誉,余某起诉至法院要求刘某向其赔礼道歉。刘某的请求属于______
A.确认之诉
B.给付之诉
C.变更之诉
D.形成之诉
A
B
C
D
B
[考点] 诉权与审判权-诉→诉的种类
[解析] 给付之诉,又称“执行之诉”,是指民事诉讼中诉的一种,即原告要求被告履行一定民事实体义务的诉讼,一方当事人基于某种法律关系,要求对方当事人履行一定义务(包括作为和不作为)而发生争议,诉诸法院请求对方为一定给付行为,如请求对方赔偿损失,返还财产等。本题属于给付行为之诉。确认之诉是指原告请求法院确认他与被告之间存在或不存在某种法律关系的诉讼。变更之诉又称形成之诉,是指原告行使法定的形成权,要求法院变更或消灭其与被告之间一定的法律关系的诉讼。故本题选B。
4. 以下属于法定诉讼代理人特点的是______
A.代理权的产生是基于代理人与被代理人的监护关系
B.代理权的产生是基于当事人的委托授权
C.代理权限范围受委托人意志支配
D.被代理的对象包括所有当事人
A
B
C
D
A
[考点] 诉讼代理人-法定代理人→法定代理人的概念
[解析] 诉讼代理人分为法定代理人和委托代理人两种。其中,法定代理人的特点有:(1)法定代理人的代理权源于法律的直接规定;(2)法定诉讼代理人代理的对象仅为无诉讼行为能力人;(3)法定诉讼代理人的范围限于对当事人享有监护权的人;(4)法定诉讼代理人的代理权既是一项权利,又是一项义务。故本题选A。
5. 以下关于合议庭内部关系的表述,正确的是______
A.合议庭审理案件对实行协商制
B.合议庭审理案件时实行少数服从多数的原则
C.合议庭审理案件形不成多数意见时,以审判长的意见为准
D.合议庭审理案件形不成多数意见时,以院长的意见为准
A
B
C
D
B
[考点] 民事诉讼法的基本制度-合议制度→合议庭的构成及其内部关系
[解析] 合议庭的活动原则:(1)合议庭成员地位与权责平等原则;(2)审判长最后发表评议意见原则;(3)少数服从多数原则;(4)开庭审理并且作出判决原则。故本题选B。
6. 以下人员中,不属于回避对象的是______
A.证人
B.翻译
C.鉴定人
D.勘验人
A
B
C
D
A
[考点] 民事诉讼法的基本制度-回避制度→回避制度的概念及其适用人员范围
[解析] 证人在诉讼中有着不可代替性,因此不适用回避制度。故本题选A。
7. 甲诉乙侵权一案开庭审理中,需要通知新的证人丙出庭,人民法院应当______
A.中止诉讼
B.终结诉讼
C.延期审理
D.继续审理
A
B
C
D
C
[考点] 普通程序-审理中的特殊情况→延期审理、诉讼中止和诉讼终结
[解析] 延期审理是指在法庭审判过程中,遇到某些法定的足以影响审判进行的情形时,法庭人员决定推迟审理活动,等待影响审判活动进行的法定情形消失之后,再行恢复审判活动。《民事诉讼法》第146条规定了可以延期审理的四种情形:(1)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭;(2)当事人临时提出回避申请;(3)需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查;(4)其他应当延期的情形。本题属于需要通知新的证人到庭。故本题选C。
8. 张某离家出走后一直下落不明,其妻李某向法院起诉要求离婚,法院应当______
A.裁定不予受理
B.告知李某申请宣告失踪
C.告知李某向行政机关申请解决
D.受理,对张某适用公告方式送达诉讼文书
A
B
C
D
D
[考点] 期间和送达-送达→送达方式
[解析] 本题适用我国《民事诉讼法》第84条规定:“受送达人下落不明,或者用本节规定的其他方式无法送达的,公告送达。自发出公告之日起,经过六十日,即视为送达。公告送达,应当在案卷中记明原因和经过。”故本题选D。
9. 适用简易程序审理的民事案件,审理过程中,审判人员发现该案案情复杂,不是简单案件,需要进一步调查取证和进行书证笔迹鉴定,可以______
A.报请院长批准延长案件的审理期限
B.将简易程序直接转化为普通程序,审理期限另行计算
C.将简易程序直接转化为普通程序,审理期限自立案之次日计算
D.终结简易程序,告知当事人按照普通程序重新提起诉讼
A
B
C
D
C
[考点] 简易程序-简易程序的适用范围→适用简易程序审理的案件
[解析] 《民事诉讼法》第163条设立了简易程序向普通程序转化的规定,明确要求人民法院在审理过程中,发现案件不宜适用简易程序的,裁定转为普通程序。转入普通程序审理的民事案件的审理期限自人民法院立案的次日起开始计算。故本题选C。
10. 经过法定程序,张某被人民法院判决宣告死亡。12个月后,张某重新出现。对此,张某或者其利害关系人可以______
A.向原审人民法院提出申请,由人民法院作出新判决,撤销原判决
B.向原审人民法院提出再审申请,人民法院适用再审程序作出新判决,撤销原判决
C.向原审人民法院的上级人民法院提出上诉,由上级人民法院适用二审程序予以改判
D.请求原审人民法院适用普通程序对案件进行审理,改变原判决
A
B
C
D
A
[考点] 特别程序-宣告失踪、死亡案件的审判程序→宣告死亡案件
[解析] 人民法院受理宣告死亡案件后,被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡,经本人或者利害关系人申请,人民法院应当撤销对他的死亡宣告。故本题选A。
11. 关于债务人提出支付令异议的说法,正确的是______
A.支付令异议必须在收到支付令之日起30日内提出
B.支付令异议必须向上级人民法院提出
C.支付令异议必须以书面形式提出
D.支付令异议的内容必须是说明能否清偿债务
A
B
C
D
C
[考点] 督促程序-债务人异议和督促程序终结→债务人异议
[解析] 债务人提出支付令异议应具备必要的程序要件,不具备这些要件的则异议不能成立。支付令异议的成立条件主要有:(1)债务人的异议应在法定期限内提出。债务人应在收到支付令之日起15日内向法院提出异议,否则异议不能成立;(2)债务人的异议必须以书面形式提出;(3)债务人的异议必须针对支付令所确定的债务本身提出。即债务人针对债权债务关系是否存在、合法、数额是否属实,偿还期限是否已届满,是否存在其他债务纠纷等问题,提出书面异议;(4)债务人的异议必须向发出支付令的人民法院提出。故本题选C。
12. 甲公司因遗失可以背书转让的汇票向A县法院申请公示催告,在公示催告期满后除权判决作出前,乙公司向A县法院申报权利。经审查,乙公司的权利申报成立______
A.法院应当直接判决汇票权利归乙公司享有
B.法院应当裁定终结公示催告程序
C.因乙公司未能在公示催告期间属满前申报权利,法院应当作出除权判决
D.法院应当裁定将公示催告程序转为普通程序审理此案
A
B
C
D
B
[考点] 公示催告程序-公示催告→利害关系人申报权利
[解析] 《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第230条规定,利害关系人在公示催告期间向人民法院申报权利的,人民法院应当裁定终结公示催告程序。利害关系人在申报期届满后,判决作出之前申报权利的,同样应裁定终结公示催告程序。故本题选B。
13. 国外仲裁机构的裁决,需要中华人民共和国人民法院承认和执行的,______
A.由当事人向该国驻华使领馆申请
B.由仲裁机构向该国驻华使领馆申请
C.由当事人向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请
D.由仲裁机构向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请
A
B
C
D
C
[考点] 涉外民事诉讼程序概述-涉外仲裁→涉外仲裁裁决的承认和执行
[解析] 本题参考《民事诉讼法》第269条规定:国外仲裁机构的裁决,需要中华人民共和国人民法院承认和执行的,应当由当事人直接向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请,人民法院应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠原则办理。故本题选C。
14. 在执行程序中,甲和乙自愿达成和解协议:将判决中确定的乙向甲偿还1万元人民币改为给付价值相当的化肥、农药。和解协议履行完毕后,甲以化肥质量不好向法院提出恢复执行程序。下列选项正确的是______
A.和解协议无效,应恢复执行原判决
B.和解协议有效,但甲反悔后应恢复执行原判决
C.和解协议已履行完毕,应执行回转
D.和解协议已履行完毕,法院应作执行结案处理
A
B
C
D
D
[考点] 执行程序的一般规定-执行阻却→执行和解
[解析] 本题参考《执行规定》第87条规定:当事人之间达成的和解协议合法有效并已履行完毕的,人民法院作执行结案处理。故本题选D。
15. 小利因其父亲拒不支付判决书确定的抚育费,向法院申请强制执行。执行程序开始后,其父死亡。对此人民法院应______
A.裁定撤销该执行案件
B.裁定中止执行
C.裁定终结执行
D.根据情况裁定执行中止或执行终结
A
B
C
D
C
[考点] 执行程序的一般规定-执行阻却→执行终结
[解析] 本题参考《中华人民共和国民事诉讼法》第257条及相关司法解释的规定,有下列情形之一的,人民法院裁定终结执行:(1)申请人撤销申请的;(2)据以执行的法律文书被撤销的;(3)作为被执行人的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承担人的;(4)追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的;(5)作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力的;(6)人民法院认为应当终结执行的其他情形。故本题选C。
16. 被执行人未按生效判决履行停止侵害义务的,不能______
A.予以罚款
B.选定代履行人
C.予以拘留
D.加倍支付迟延履行期间的债务利息
A
B
C
D
D
[考点] 执行措施与妨害执行的强制措施-保障性执行措施→加倍支付利息和支付迟延履行金
[解析] 本题参考《民事诉讼法》第253条规定,被执行人没有按照判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人没有按照判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。本题中,被执行人未按生效判决履行的停止侵害义务是非财产给付义务,因此,法院不得要求其加倍支付迟延履行期间的债务利息。故本题选D。
17. 下列案件不属于中级人民法院管辖范围的是______
A.被告张某、李某、杜某均为美籍华人
B.张三向法院申请撤销仲裁裁决
C.认为应当由本院审理的案件
D.因共同海损产生的纠纷
A
B
C
D
C
[考点] 主管与管辖-级别管辖→各级人民法院管辖的第一审民事案件
[解析] 本题参考《民事诉讼法》第18条的规定,中级人民法院管辖下列第一审民事案件:(1)重大涉外案件。重大涉外案件的判断标准是:①争议标的额大;②案情复杂;③一方当事人人数众多。满足上述三者之一即可。(2)在本辖区有重大影响的案件。(3)最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件:①海事、海商案件;②知识产权纠纷案件;③重大的涉港、澳、台民事案件;④诉讼标的金额大或者诉讼单位隶属省、自治区、直辖市以上的纠纷;⑤证券虚假陈述民事赔偿案件;⑥网络域名侵权纠纷;⑦当事人对仲裁协议的效力有异议请求法院作出裁决的案件。故本题选C。
18. 小李12岁,健康权受到侵害,其母亲代其提起诉讼,小李的母亲在诉讼为______
A.证人
B.当事人
C.小李的法定代理人
D.小李的委托代理人
A
B
C
D
C
[考点] 诉讼代理人-法定代理人→法定代理人的概念
[解析] 本题参考《民事诉讼法》第57条规定:无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定代理人之间互相推诿代理责任的,由人民法院指定其中一人代为诉讼。故本题选C。
19. 李某驾车与王某发生碰撞,交警赶到现场后王某用数码相机录制了碰撞情况的视频,后王某提起诉讼,要求李某赔偿损失,并向法院出示数码相机录制的视频。该视频属于下列哪一证据类型?______
A.书证
B.视听资料
C.勘验笔录
D.电子数据
A
B
C
D
B
[考点] 民事证据制度-民事诉讼证据的种类→视听资料
[解析] 我国《民事诉讼法》规定了民事诉讼证据的八种种类:当事人陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定意见以及勘验笔录。书证应当记载于非电子载体上,因此排除;勘验笔录的启动需要依靠当事人申请或法院依职权启动,并依靠专业人员进行勘验,数码相机录制的视频属于当事人自发拍摄所以排除;电子数据是指存储在电子载体上的证据信息,此处的电子载体不包括数码相机、录音机,故排除;视听资料是指用录音机、录像机或电子计算机等所录制的录音带、录像带及储存的资料来证明案件事实的证据。本题中,王某用数码相机录制的碰撞情况的视频属于视听资料。故本题选B。
20. 张某因一合同纠纷起诉李某,请求李某继续履行合同。一审判决张某胜诉。李某不服一审判决,向二审法院提起上诉。二审法院认为原判决认定基本事实不清,裁定撤销原判决,发回原审。原审法院应______
A.由原合议庭审理
B.由审判委员会审理
C.另行组成合议庭审理
D.由独任庭审理
A
B
C
D
C
[考点] 第二审程序-第二审的裁判与调解→第二审案件的裁判
[解析] 第二审人民法院认定事实不清发回重审的,重审案件的法院应另组合议庭,按一审程序审理。当事人对重审案件的判决、裁定,可以上诉。故本题选C。
21. 关于再审程序的说法,下列选项正确的是______
A.适用特别程序审理的案件,当事人可以申请再审
B.当事人申请再审,一般应当在判决、裁定发生效力后2年内提出
C.当事人对于已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决书,可以申请再审
D.在一定条件下,当事人可向检察院申请抗诉
A
B
C
D
D
[考点] 再审程序-再审程序的提起→人民检察院抗诉及提出检察建议
[解析] 再审程序指人民法院对已审结的案件,发现发生效力的判决、裁定和调解书有错误,而再次进行审理所适用的法定审判程序。按照《民事诉讼法》第209条第1款的规定,当事人申请检察建议或者抗诉的法定事由包括如下三类:(1)人民法院驳回再审申请的;(2)人民法院逾期未对再审申请作出裁定的;(3)再审判决、裁定有明显错误的;因此,在一定条件下,当事人可向检察院申请抗诉。当事人对下列案件判决书、调解书不得申请再审;(1)当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书,不得申请再审;(2)适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产程序等非讼程序审理的案件。根据《民事诉讼法》第205条规定,当事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律效力后6个月内提出。故本题选D。
22. 甲于某年5月15日收到判决书,而上诉期满的最后一天5月30日是星期六,则甲上诉期间届满的日期是______
A.5月29日
B.5月30日
C.6月1日
D.6月2日
A
B
C
D
C
[考点] 期间和送达-期间→期间的计算
[解析] 上诉期间是指当事人及其法定代理人不服法院的第一审判决或裁定,向上一级法院提起上诉时必须遵守的法定有效期限,时间为自接到判决或裁定之日起算,当事人不服第一审判决的上诉期间为十五日,不服第一审裁定的上诉期间为十日(涉外当事人另有规定)。法定期间或指定期间届满的最后一日是节假日的,以节假日后的第一个工作日为期间届满的日期。故本题选C。
23. 法院电话通知受送达人甲到法院领取诉讼文书,后甲如约到达了法院领取了文书,却拒绝签署送达回证,下列说法正确的是______
A.视为未送达,法院需再次送达
B.应该视为留置送达
C.应该视为直接送达
D.审判人员、书记员遇到类似情况无需在送达回证上注明送达情况
A
B
C
D
C
[考点] 期间和送达-送达→送达方式
[解析] 直接送达,指公安司法机关指派法警将诉讼文书直接送交受送达人的行为。如果受送达人不在时,可以送交给与他共同居住的成年家属签收。人民法院直接送达诉讼文书的,可以通知当事人到人民法院领取。当事人到达人民法院,拒绝签署送达回证的,视为送达。审判人员、书记员应当在送达回证上注明送达情况并签名。故本题选C。
24. 甲、乙分别拥有某公司50%的股份,后二人经营理念不合,无法形成股东会决议。乙遂向法院请求解散公司,并在法院受理后申请保全该公司的主要资产。关于乙的财产保全申请说法正确的是______
A.乙在申请保全时应提供担保
B.即使法院认为采取保全措旅将影响该公司的正常经营,法院也可采取保全措施
C.乙只可以向法院申请保全财产,不可以申请保全行为
D.人民法院保全财产后,无需立即通知被保全财产的人
A
B
C
D
A
[考点] 保全制度→财产保全
[解析] 本题参考《民诉解释》第152条:在诉讼中,人民法院依申请或者依职权采取保全措施的,应当根据案件的具体情况,决定当事人是否应当提供担保以及担保的数额。即,诉中保全当事人可以提供担保,是否提供担保由法院决定。《最高法关于适用<公司法>若干问题的规定(二)》第3条:股东提起解散公司诉讼时,向人民法院申请财产保全或者证据保全的,在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下,人民法院可予以保全。即,公司解散诉讼中的诉中保全,股东必须提供担保。此选项中,考查到特别法与一般法的关系,难度较大。在影响公司正常经营的情况下,法院不能采取保全措施。若符合申请行为保全的条件,乙可以申请行为保全。《民事诉讼法》第103条规定:人民法院保全财产后,应当立即通知被保全财产的人。故本题选A。
25. 被执行人甲转移被查封的财产,人民法院查实后对其进行了罚款。关于罚款,下列说法正确的是______
A.罚款必须经庭长批准
B.人民法院不需要出具《罚款决定书》
C.甲对罚款不服的,可以向上一级法院申请复议
D.人民法院可以对其罚款18万元
A
B
C
D
C
[考点] 执行措施与妨害执行的强制措施-妨害执行的强制措施→罚款、拘留
[解析] 人民法院决定采取罚款、拘留措施的,必须经院长批准,并作出罚款、拘留决定书。对个人罚款的,金额为人民币10万元以下;对单位罚款的,金额为人民币5万元以上100万元以下;拘留的期限,为15日以下。被采取罚款、拘留措施的人对决定书不服的,可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。故本题选C。
二、多项选择题
在每小题列出的备选项中至少有两项是符合题目要求的,请将其选出。
1. 案件审理中,法院下列做法正确的有______
A.甲诉乙离婚案件,在案件审理中甲死亡。法院裁定按甲撤诉处理
B.甲诉乙侵权诉讼,开庭审理中,乙临时提出回避申请,法院裁定中止诉讼
C.甲起诉其子乙请求给付赡养费。开庭审理前,法院依法对甲、乙进行了传唤,但开庭时乙未到庭,也未向法院说明理由。法院裁定延期审理
D.原告在诉讼中因车祸成为植物人,在原告法定代理人没有确定的期间,法院裁定中止诉讼
E.甲、乙人身损害赔偿一案,甲在前往法院的路上,心脏病发作住院治疗。法院决定延期审理
A
B
C
D
E
DE
[考点] 普通程序-审理中的特殊情况→延期审理、诉讼中止和诉讼终结
[解析] 甲诉乙离婚案件,在案件审理中甲死亡,法院应当裁定诉讼终结。甲诉乙侵权诉讼,开庭审理中,乙临时提出回避申请,法院裁定延期审理。甲起诉其子乙请求给付赡养费,开庭审理前,法院依法对甲、乙进行了传唤,但开庭时乙未到庭,也未向法院说明理由,法院应当适用缺席判决程序,按期开庭或者继续开庭审理。故本题选DE。
2. 住所位于我国A市B区的甲公司与美国乙公司在我国M市N区签定了一份买卖合同,美国乙公司在我国c市D区设有代表处。甲公司因乙公司提供的产品质量问题诉至法院。关于本案,下列选项正确的有______
A.A市B区法院对本案有管辖权
B.M市N区法院对本案有管辖权
C.C市D区法院对本案有管辖权
D.法院向乙公司送达时,可向乙公司设在C市D区的代表处送达
E.如甲公司不服一审判决,应当在一审判决书送达之日起十五日内提起上诉
A
B
C
D
E
BCDE
[考点] 涉外民事诉讼程序概述→涉外民事诉讼管辖
[解析] 涉外民事诉讼的普通管辖,应该遵循《民事诉讼法》的有关规定,也就是说,只要涉外民事诉讼中的被告在我国境内有住所,应当遵循《民事诉讼法》的有关规定,即以被告住所地国法院为管辖法院。《民事诉讼法》第四编第二十四章对涉外合同纠纷和其他财产权益纠纷的管辖作了明确规定,对于涉外合同和财产权益纠纷案件,除以被告住所地作为普通地域管辖外,《民事诉讼法》第265条还规定了对在我国领域内没有住所的被告提起因合同或其他财产权益纠纷的诉讼的管辖法院,这是特殊的地域管辖,本题参考《民事诉讼法》第265条:因合同纠纷或者其他财产权益纠纷,对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼,如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行,或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内,或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产,或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构,可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。对于涉外民事诉讼中,居住在我国领域内的当事人,不论其是否为外国国籍,上诉期均是判决为15天,裁定为10天。居住在我国领域外的当事人,不论其是否为外国国籍,上诉期均为30天。因此,本题中M市N区作为合同签订地、C市D区作为代表机构所在地均有管辖权。故本题选BCDE。
3. 关于管辖制度的表述,下列表述不正确的有______
A.对下落不明或者宣告失踪的人提起的民事诉讼,均应由原告住所地法院管辖
B.因共同海损或者其他海损事故请求损害赔偿提起的诉讼,被告住所地法院享有管辖权
C.甲区法院受理某技术转让合同纠纷案后,发现自己没有级别管辖权,将案件移送至甲市中院审理,这属于管辖权的转移
D.当事人可以书面约定纠纷的管辖法院,这属于选择管辖
E.因公司设立产生的纠纷,可以由公司住所地法院和被告住所地法院管辖
A
B
C
D
E
ABCDE
[考点] 主管与管辖→地域管辖
[解析] 对下落不明或者宣吿失踪的人提起的有关身份关系的诉讼由原吿所在地法院管辖,对于有关财产关系的诉讼应当依据地域管辖的一般原则;因共同海损提起的诉讼,由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖,被告住所地法院无管辖权;管辖权的上收,都是由原来具有管辖权的法院的上级法院作出管辖权转移的裁定后,由此发生管辖权的上收(从有到有),若原法院本来就没有管辖权,应当为移送管辖(从无到有);根据双方当事人的约定而确定的管辖是指协议管辖,又称合意管辖或约定管辖;因公司设立、确认股东资格、分配利润、公司解散、股东名册记载、请求变更公司登记、股东知情权、公司决议、公司合并、公司分立、公司减资、公司增资等公司纠纷提起的诉讼,由公司住所地人民法院管辖,被告住所地无管辖权。故本题选ABCDE。
4. 甲起诉与丈夫乙离婚,主张抚养小孩、分割房屋和存款。诉讼中,双方在法院主持下达成如下调解协议:解除婚姻关系,甲抚养小孩并分得房屋;乙分得存款及双方共同经营的杂货店;共同债务2000元由乙承担。关于本案,下列选项错误的有______
A.对于该案件,法院开庭时应当先行调解
B.对于该案件法院可以不制作调解书
C.调解书生效后,甲和乙可以就该离婚事实再行起诉
D.调解协议的内容超出诉讼请求范围,法院不予准许
E.调解应遵循自愿、合法原则
A
B
C
D
E
BCD
[考点] 法院调解→调解协议与调解书
[解析] 婚姻家庭纠纷和继承纠纷属于人民法院在开庭时应当先行调解的案件;对于调解和好的离婚案件,人民法院可以不制作调解书;调解协议的内容超出诉讼请求的,人民法院可以准许;调解书经双方当事人签收后才具有法律效力,当事人不得以同一诉讼标的、同一事实和理由再次起诉;调解应遵循自愿、合法原则。故本题选BCD。
5. 甲向人民法院提起诉讼后,因情况紧急拟向人民法院申请先予执行,“情况紧急”包括下列哪些情形______
A.需要立即停止侵害、排除妨碍的
B.需要立即制止某项行为的
C.追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的
D.需要立即返还借款的
E.不立即返还款项,将严重影响权利人生活和生产经营的
A
B
C
D
E
ABCE
[考点] 保全制度-先予执行→先予执行的适用范围
[解析] 根据《民诉解释》,《民事诉讼法》第106条第3项规定的紧急情况,包括:(1)需要立即停止侵害、排除妨碍的;(2)需要立即制止某项行为的;(3)追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的;(4)需要立即返还社会保险金、社会救助金的;(5)不立即返还款项,将严重影响权利人生活和生产经营的。故本题选ABCE。
三、名词解释题
每小题4分,共20分。
1. 民事诉讼
民事诉讼指在所有诉讼参与人的参加下,按照法律规定的程序,审理和解决民事案件的活动以及在此过程中所产生的各种法律关系的总和。
[考点] 民事诉讼法概述-民事纠纷与民事诉讼→民事诉讼的概念和特点
2. 司法协助
司法协助指不同国家的法院之间,根据本国缔结或者参加的国际条约或者互惠原则,彼此互相协助,为对方代为一定的诉讼行为。
[考点] 涉外民事诉讼程序概述-司法协助→司法协助概述
3. 督促程序
督促程序指人民法院根据债权人提出的要求债务人给付一定的金钱或者有价证券的申请,向债务人发出附条件的支付令,以督促债务人限期履行义务,如果债务人在法定期间内不提出异议,该支付令即具有执行力的一种程序。
[考点] 督促程序-督促程序概述→督促程序的概念
4. 管辖恒定
管辖恒定指管辖权的确定,以法院受理原告起诉时为准,此后无论案情有何变化,案件始终由受诉人民法院管辖。
[考点] 主管与管辖-民事诉讼管辖概述→管辖恒定
5. 行为保全
行为保全指为了保证法院将来的判决能够得以执行或为了使当事人、利害关系人的权益在判决前免受进一步的损害,法院根据当事人或厉害关系人的申请,裁定被申请人为一定行为或不为一定行为的保全措施。
[考点] 保全制度-行为保全→行为保全的概念和意义
四、简答题
每小题6分,共18分。
1. 简述公开审判制度的内容。
公开审判制度指人民法院依法对民事案件实行公开审理公开审判的制度。其包括三个方面的内容:
(1)公开审判包括审判过程中的公开和审判结果的公开;
(2)审判向社会公开,向媒体公开,法院应当在开庭之前将案件审理的日期予以公告;
(3)法院应当在裁判文书中,将裁判的事实依据和法律根据予以公开。
[考点] 民事诉讼法的基本制度-公开审判制度→公开审判制度的内容
2. 简述申请执行的条件。
(1)申请执行的主体,必须是生效法律文书确定的权利人或权利继受人;
(2)必须有生效法律文书作执行依据,并且该生效文书具有给付的内容;
(3)债务人逾期不履行或者拒绝履行生效法律文书所确定的义务;
(4)申请应当在法定的期限两年内提出,不能超出法律规定的时效;
(5)应当向有管辖权的法院提出。
[考点] 执行程序的一般规定-执行的开始及进行→申请执行和移送执行
3. 简述免证事实的范围。
(1)自然规律及定理、定律;
(2)众所周知的事实;
(3)推定的事实;
(4)预决的事实;
(5)已为公正文书证明的事实;
(6)自认的事实。
[考点] 民事证据制度-证明对象→免证事实
五、论述题
本大题15分。
1. 论述普通共同诉讼与必要共同诉讼的区别。
(1)诉讼标的的数量不同:普通共同诉讼的诉讼标的是同一种类,至少两个以上;必要共同诉讼人诉讼标的是同一的,因而只有一个诉讼标的。
(2)共同诉讼人与诉讼标的的关系不同:普通共同诉讼人各自分别与对方有一个独立的诉讼标的存在,在实体上没有共同的权利和义务;必要共同诉讼人对诉讼标的有共同的权利和义务关系。
(3)共同诉讼人之间的关系不同:在普通共同诉讼中,每个共同诉讼人都处于独立的地位,其诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力,而只对自己负责;在必要共同诉讼中,视全体共同诉讼人为一个整体,其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人同意,方对其他共同诉讼人发生效力。
(4)是否必须合并审理不同:普通共同诉讼是一种可分之诉,因此法院既可以合并审理,也可以分开审理。合并审理时应经共同诉讼人同意。必要共同诉讼是一种不可分之诉,因此法院必须合并审理。
(5)裁判的作出不同:普通共同诉讼应分别作出判决,对各个共同诉讼人的裁判分别对各个共同诉讼人发生法律效力。必要共同诉讼法院必须合并审理并作出合一判决,裁判对所有的共同诉讼人有同一的法律效力。
[考点] 当事人-共同诉讼人→普通共同诉讼与必要共同诉讼的区别
六、案例分析题
本大题12分。
阅读下列案例材料,然后回答问题。
丙承租了甲、乙共有的房屋,因未付租金被甲、乙起诉。受诉法院是A县法院。A县法院判决丙支付甲、乙租金及利息共计10,000元,分五个月履行,每月给付2,000元。乙和丙均不服该判决,向A县所在B市中级法院提出上诉:乙请求改判丙一次性支付所欠的租金10,000元。丙认为租赁合同中没有约定利息,甲、乙也没有要求给付利息,A县法院不应当判决自己给付利息,请求判决变更一审判决的相关内容。丙还提出,为修缮甲、乙的出租房自己花费了3,000元,请求抵销部分租金。
1. 关于一审法院判决丙给付甲、乙利息的做法,违背了民事诉讼法的哪一基本原则?
处分原则。
2. 二审程序中,甲、乙、丙的诉讼地位如何确定?
甲为原审原告,乙为上诉人,丙为上诉人。
3. 乙和丙应当向哪个法院提交上诉状?
既可以向A县法院,也可以向B市中级人民法院提交上诉状。
4. 二审中丙提出用房屋修缮款抵销租金的请求,法院该如何处理?为什么?
经当事人同意进行调解,调解不成的,告知丙另行起诉。因为二审中,原审被告丙提出的抵消租金请求属于反诉,从两审终审制度出发,可以组织双方调解,调解不成,告知另行起诉,双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的,法院可以一并裁判。
[考点] 第二审程序→程序的开启
[解析] 本题考查民事诉讼法的原则、二审程序中上诉的提起以及二审程序的调解。
一、单项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
二、多项选择题
1
2
3
4
5
三、名词解释题
1
2
3
4
5
四、简答题
1
2
3
五、论述题
1
六、案例分析题
1
2
3
4
深色:已答题 浅色:未答题
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