银符考试题库B12
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司法卷三模拟题模拟20
一、单项选择题
1. 甲出海打鱼因遇台风而未归。两年后,其妻向人民法院申请宣告甲失踪,人民法院依法进行了宣告。但在谁为甲的财产管理人的问题上,其妻与甲母发生争议。经查在甲失踪期间,其妻经常将家中物品搬到同村姘夫丙家与丙共用。甲的财产的管理人应为( )。
A.其妻
B.甲母
C.其妻和甲母
D.其妻或甲母
A
B
C
D
B
本题涉及失踪人的财产管理问题。在失踪的情况下,其财产管理人应为与失踪人生活最紧密的人,其顺序为配偶、父母、成年子女、关系密切的其他亲属和朋友。但是,对失踪人财产的管理应有利于失踪人,这是最高原则。本题中其妻管理甲的财产有明显不利。故本题答案应为B。
2. 王甲系桂花村村民,经与桂花村村委会协商,承包了该村委会20亩河滩地(非四荒地),在上面种植果树。双方签订的承包合同约定,承包期限为15年,王甲每年向村委会交纳承包款200元,并约定不得改变土地用途。合同订立后,当地人民政府还向王甲颁发了土地承包经营权证。5年后,由于果树开始收获,村委会中有人提议,应该将该20亩地收回,由村里经营。因此,双方发生争议。对此,下列表述正确的是( )。
A.王甲对该土地享有的承包经营权自颁发土地承包经营权证之日起生效
B.若王甲欲将该土地承包经营权转让,应取得桂花村村委会的同意
C.由于承包期未到,桂花村村委会在任何情况下均不得将该承包地收回
D.王甲有权将该土地承包经营权及其上的果树设定抵押
A
B
C
D
B
本题涉及农村土地承包经营权问题。依《农村土地承包法》第22条规定,承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。故A选项错误。依《农村土地承包法》第37条第1款规定,土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转,当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的,应当经发包方同意;采取转包、出租、互换或者其他方式流转的,应当报发包方备案。故B选项正确。依《农村土地承包法》第26条第1款、第2款、第3款规定,承包期内,发包方不得收回承包地。承包期内,承包方全家迁入小城镇落户的,应当按照承包方的意愿,保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转。承包期内,承包方全家迁入设区的市,转为非农业户口的,应当将承包的耕地和草地交回发包方。承包方不交回的,发包方可以收回承包的耕地和草地。故C选项错误。需要注意的是,本案中,发包方桂花村村委会不得收回承包地。依《担保法解释》第 52条规定,当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的,土地使用权部分的抵押无效。故D选项错误。
3. 甲乙签订买卖合同,甲为出卖人,乙为买受人,合同总价款100万元,乙支付定金25万元。后甲只如期供应给乙一半数量的货物,剩余部分无力供应。乙要求甲双倍返还定金50万元,甲不同意,双方发生纠纷。对此,下列表述中,正确的是( )。
A.本案中,定金条款合法有效,甲应支付其50万元
B.本案中,定金条款无效,因为定金数额不符合法律规定,乙只能主张损害赔偿责任
C.本案中,定金条款部分无效,20万元部分有效,超过20万元的部分5万元不具有定金效力,乙有权主张甲双倍返还定金40万元
D.本案中,定金条款部分无效,20万元部分有效,乙有权主张甲返还定金20万元,并返还15万元预付款
A
B
C
D
D
本题涉及定金条款的适用问题。依《担保法》第91条规定,定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%。依《担保法解释》第121条规定,当事人约定的定金数额超过主合同标的额20%的,超过的部分,人民法院不予支持。本题中,双方约定的定金数额超过了主合同标的额的20%,对超过部分不具有定金效力,应作为预付款处理。同时,依《担保法解释》第120条第2款规定,当事人一方不完全履行合同的,应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例,适用定金罚则。本题中,甲履行了一半,故所约定的定金中10万元部分应适用定金罚则,即甲应返还乙20万元定金,对于剩余的15万元部分应作为预付款予以返还,故本题应选D。
4. 甲向乙借款5000元,并把自己所有的价值8000元的摩托车一辆质押于乙,双方签订了书面合同,合同约定,若甲到期不能还款,则该摩托车即归乙所有。合同签订后,甲即将摩托车交付乙占有。因甲到期无力还款,乙即将摩托车推出自己使用。使用中,因不慎致使摩托车部分零件损坏,遂将车交付丙修理。丙修理后,因乙认为修理费不合理,拒绝交付修理费,摩托车被丙留置。在丙占有期间,因修理铺被盗,摩托车被偷走,案件至今未破。就此,当事人发生争议。下列表述中,正确的是( )。
A.该车的损失应由甲承担,因甲为车的所有权人
B.该车的损失应由乙承担,因乙为车的所有权人
C.该车的损失应由丙承担,因在丙占有期间被盗
D.该车的损失应由乙承担,因乙为有过错的质权人
A
B
C
D
A
本题涉及动产质权、留置权问题。甲乙双方签订质押合同,并交付质物,质权有效成立。但依《担保法》第66条规定,出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时,质物的所有权转移为质权人所有。因此,双方约定的流质条款无效,乙并不成为车的所有权人,故B选项错误。因乙拒不支付修理费,丙依法可主张留置权,故丙留置该车为合法行为。在丙占有期间,车因发生被盗而灭失,丙不存在过错,故不应由其承担责任,C选项错误。对于质物的风险负担,应由所有权人承担。但依《担保法解释》第93条规定,质权人在质权存续期间,未经出质人同意,擅自使用、出租、处分质物,因此给出质人造成损失的,由质权人承担赔偿责任。本案中,乙擅自使用摩托车,并致使车辆损坏,在丙修理之后,乙又无正当理由拒绝付款,应承担摩托车损坏的赔偿责任,但摩托车被盗与该损坏之间不存在因果关系,故不承担摩托车被盗的责任。故D选项错误,A选项正确。
5. 农民甲因其邻居乙越界建房侵入自己的宅基地而诉请法院保护,乙的行为侵犯了甲的何种权利?( )
A.相邻权
B.住宅所有权
C.宅基地使用权
D.宅基地所有权
A
B
C
D
C
本题涉及宅基地使用权问题。农村居民为居住使用,可依法申请宅基地使用权,并可拥有建筑其上的住宅所有权。但农村宅基地所有权归集体所有,公民个人在我国不具有土地所有权主体资格。相邻权是指两个或者两个以上相互比邻的不动产所有人或使用人之间,一方行使所有权或使用权时,享有要求另一方提供便利或接受限制的权利。本题中,村民乙越界建房侵入甲的宅基地,侵犯的是甲对其宅基地依法享有的宅基地使用权,而非相邻权。故本题选项为C。
6. 某甲委托某乙购买某品牌电视机。乙至百货公司购买时,正值该品牌电视机举行有奖销售。乙选购了一款电视机并按照规定得到3张抽奖券,但未把这3张抽奖券交给甲。后来开奖,奖券中的一张中了头奖,可得手机一部。这部手机应当( )。
A.归某甲所有
B.归某乙所有
C.归某甲所有,但应适当奖励某乙
D.归甲、乙两人共有
A
B
C
D
A
本题涉及孳息归属问题。某乙代某甲购买电视机,其所得奖券为孳息。对于孳息的归属,依民法原理,在当事人没有特别约定或法律没有规定的情况下,归原物所有人所有。故本题选项为A。
7. 王某在吃饭时丢失瑞士名表罗西尼一块,餐厅人员拾得后交给公安部门。王某未在规定期限内前去认领,公安部门按照有关规定交寄售商店出售。孙某从该商店买得该手表,将手表送给女友林某作生日礼物。手表在林某第二天乘公交车时被偷去,小偷下车后即以100元的低价卖给郑某。该手表的所有权属于( )。
A.王某
B.孙某
C.林某
D.郑某
A
B
C
D
C
本题涉及所有权的归属问题。王某丢表,被人送给公安机关,公安机关招领期限为王某所有权的除斥期间。王某未在规定期间内前去认领,其所有权消灭。孙某从商店购买该表,依法取得该表所有权。其送给女友的行为为有效民事行为。其女友林某取得该表的所有权。小偷偷得该表后的出让行为不适用动产善意取得规定,郑某不能取得该表所有权。郑某所受的损失,只能向该小偷请求损害赔偿。故本题选项为C。
8. 甲向乙借款,约定以自己的皇冠车抵押与乙。双方为此签订了抵押合同,但在抵押登记时,登记为甲的奥迪车抵押给乙。因甲未能及时还款,乙欲行使抵押权。下列表述正确的是( )。
A.乙只能对甲的皇冠车行使抵押权
B.乙只能对甲的奥迪车行使抵押权
C.乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权,由乙决定
D.乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权,由甲决定
A
B
C
D
B
本题涉及抵押合同记载的抵押财产与登记机关登记的财产不一致时以什么为准的问题。依据《担保法解释》第61条之规定,抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的,以登记记载的内容为准。故本题选项为B。
9. 甲向乙借款,并约定将自己的奥迪车出质给乙,乙因自己不会开车,要求甲将该车开回。后甲向丙借款,又将该车出质给丙。丙对该车进行了占有。因甲无力还款而引起纠纷。乙丙均欲行使对该车的质权。下列表述正确的是( )。
A.丙对该车不享有质权
B.乙对该车享有质权
C.乙可依法对抗丙的质权
D.乙对抗丙的质权人民法院不予支持
A
B
C
D
D
本题涉及质押的生效问题。甲与乙之间虽然签订了质押合同,但乙放弃了质物的占有,故乙的质权未生效。甲与丙之间签订了质押合同,且交付了质物的占有,故丙对该汽车享有质权。故本题选项为D。
10. 北京公司与上海公司在贸易洽谈会上达成订立合同的初步意向。洽谈会结束后,北京公司于8月7日以信件方式(当日邮戳)向上海公司正式发出要约,欲以一定价格出售一批机器给上海公司,并言明,上海公司可在10日内答复。信件内未载明日期。上海公司于8月9日收到该信件。因此时上海公司正与宁波公司磋商合同订立事宜,及至8月18日,因与宁波公司的磋商失败,才急忙向北京公司用传真发出承诺通知。北京公司收到传真后,未作任何表示。后因双方对合同是否成立发生纠纷。对此,下列表述中,正确的是( )。
A.上海公司的通知为有效承诺,因其未过承诺期限
B.上海公司的通知为有效承诺,因北京公司未作任何表示
C.上海公司的通知为新要约,但北京公司不作任何表示,视为承诺,故合同成立
D.上海公司的通知为新要约,北京公司不作任何表示,故合同未成立
A
B
C
D
D
本题涉及要约的有效期限问题。依《合同法》第24条规定,要约以信件或者电报作出的,承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的,自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的,承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。故本题中,北京公司的要约所规定的10日承诺期限应自8月7日起算,至8月17日止。上海公司于8月18日发出接受要约的通知,为超过承诺期限的通知,依《合同法》第28条规定,受要约人超过承诺期限发出承诺的,除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约。因要约人北京公司未作任何表示,故上海公司的通知应为新要约,双方的合同未成立。本题应选D。
11. 下列合同可以强制履行的是( )。
A.歌星江某不愿履行的演出合同
B.田某与程某约定将其父生前遗作字画一副以5000元价格卖给程某,但当程某来取画时,田某已将其卖给了另一善意第三人宋某,并交货付款完毕
C.甲公司依协议向乙公司出售小麦千吨,但因价格上扬而不愿履行
D.郑某与张某约定把自己的一幅古画卖给张某,后因房屋遭火灾古画被毁
A
B
C
D
C
本题涉及合同的性质问题。依《合同法》第110条规定,当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:(1)法律上或事实上不能履行;(2)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;(3)债权人在合理期限内未要求履行的。本题A选项中,当事人订立的合同为具有人身性质的合同,债的标的不适于强制履行;B选项中,债务人田某将字画一物二卖,因宋某已基于有效的买卖合同取得了字画的所有权,程某要求强制履行在法律上已不可能;选项D中,合同标的物古画因灭失致使强制履行成为事实上不可能。故本题选项为C。
12. 甲乙公司签订一份电脑买卖合同,只约定乙公司在2000年12月29日交货,未约定甲交付货款的时间且未达成补充协议的,则( )。
A.甲公司应于合同成立时付款
B.甲公司应于收到电脑的同时付款
C.甲公司应于合同生效时付款
D.上述3个时间均可
A
B
C
D
B
本题涉及买卖合同中买受人支付货款的时间问题。依《合同法》第161条规定,当事人对支付货款的时间没有约定又达不成补充协议的,买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时付款。故本题选项为B。
13. 甲公司受让乙公司一项专利技术,用该专利技术生产的产品被丙公司指控为侵权,且指控属实,丙公司要求赔偿损失2000万元,此责任应由谁承担( )。
A.由甲公司承担责任
B.由乙公司承担责任
C.由甲公司、乙公司承担连带责任
D.由甲公司、乙公司平均分担责任
A
B
C
D
B
本题涉及技术转让合同中出让方义务问题。依《合同法》第353条规定,除非当事人另有约定,受让人按照约定实施专利侵害他人合法权益的,由让与人承担责任。本题中,甲公司依约实施专利技术生产的产品侵犯了丙公司的合法权益,应由乙公司承担赔偿责任。故本题选项为B。
14. 朱某进超市购物,将装有文件资料、司法考试用书及文具的挎包存放于超市存包处,后领包时发现包已遗失,索赔时该超市以“存包处《存包须知》明示:无论存包者是否申明物件的价值,若遗失,每件酌情补偿5至10元”为由,只愿意赔10元。另悉,该《须知》贴在存包窗口上,十分醒目。双方为此发生纠纷。对此,下列表述中,正确的是( )。
A.超市须知为格式条款,并已订入存包保管合同,为有效条款,故超市仅负责赔偿10元
B.超市须知为格式条款,因未特别提醒朱某注意,并未订入合同,不具有效力
C.超市须知为格式条款,虽提醒朱某注意,因极不公平,为无效条款
D.超市须知为格式条款,但未提醒朱某注意,为故意隐瞒与订立合同有关的重要事实,超市应负缔约过失责任
A
B
C
D
C
本题涉及格式条款的效力问题。依《合同法》第39条第2款规定,格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。本案中,存包须知为反复使用而拟定的条款,为格式条款。该格式条款在顾客存包时能够清楚了解,应认为订人商场与每个存包顾客之间的存包保管合同之中。依《合同法》第39条第1款规定,采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款,按照对方的要求对该条款予以说明。也就是说,采用格式条款免除或限制己方的责任的,应符合两个条件:(1)符合公平原则;(2)采取合理的方式提请对方注意。本案中,商场在存包须知中规定的对所有遗失的包均赔偿5至10元的条款虽然提请了对方注意,但明显违反公平原则,属于“霸王条款”,应不具有效力。故AB选项错误,C选项正确。本题D选项所言缔约过失责任,系指在合同订立过程中一方当事人违反诚实信用原则,给对方造成损失时应负的赔偿责任。本案中,合同已经成立,并生效,仅部分条款无效,因此,不为缔约过失责任,而为违约责任。故本题应选C。
15. 甲公司传真告知乙公司:有上等红富士苹果25吨,每公斤3元,其他条款如旧例,请于5日内答复我方。乙公司当日即发出信函(邮戳日为当日):完全同意你方提出的条件。但因邮局投递原因,该信函比规定时间晚到3日,于第6日到达甲公司。甲公司未表态。后履行期届至,甲公司不履行义务。则( )。
A.甲公司有权不履行,因合同尚未成立
B.甲公司若不履行,须承担缔约过失责任
C.乙公司的传真为新要约
D.乙公司的承诺已生效
A
B
C
D
D
本题涉及承诺的生效时间问题。依《合同法》第29条规定,受要约人在承诺期限内发出承诺,按照情形能够及时到达要约人,但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的,除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺有效。故本题选项为D。
16. 王某在某中学校门外开设了一家体育用品店,为招揽生意,允许学校学生赊购商品。 14岁的何某在该店购买进口羽毛球拍一副,价款3000余元。在王某向何某之父索债时,双方发生争执。则王某与何某的买卖合同
。
A.王某有权在何某之父追认前撤销合同
B.合同不因当事人行为能力而影响其效力
C.何某之父不追认,则合同不能生效
D.若王某催告何某之父追认,何某之父逾期未作表态,视为合同生效
A
B
C
D
C
本题涉及限制民事行为能力人订立的合同的效力问题。依《合同法》第47条规定,限制民事行为能力人可以订立纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同,除此之外的合同应经其法定代理人追认方为有效,否则,不能生效。相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认,法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。在被追认之前,善意相对人有撤销合同的权利。本题中,王某明知何某为限制民事行为能力人仍与其订立合同,不为善意相对人,故不享有撤销权。因此,本题选项为C。
17. 甲乙双方就其执行政府定价产品达成买卖合同。合同约定于2000年11月11日付款提货,但因乙方迟延付款,合同于11月25 日履行。合同约定每吨1万元,11月11日国家定价调整为1.1万元,11月25日调整为1.2万元,则合同应按什么价格执行( )。
A.每吨1万元
B.每吨1.1 万元
C.每吨1.2万元
D.每吨1.15万元
A
B
C
D
C
本题涉及执行政府定价合同的履行问题。依《合同法》第63条规定,执行政府定价的合同,在约定的交付期限内政府价格调整时,按照交付时的价格计价。逾期付款的,遇价格上涨时,按照新价格执行;价格下降时,按照原价格执行。故本题选项为C。
18. 钱迷为新世纪化肥厂的采购员,其受该化肥厂的委托持空白合同书和空白支票前往河边编织袋厂采购50万条编织袋。钱迷发现该编织袋厂的编织袋存在严重的质量问题,编织袋厂亦观察到钱迷不想购买该厂的编织袋,但又不愿意放弃这一大单生意,于是,对钱迷许以高额回扣,每条编织袋回扣高达40%。钱迷心中一想,这单买卖自己能挣25万。于是,便与河边编织袋厂签订合同,并按合同约定支付了全部款项。河边编织袋厂按合同约定将编织袋送往新世纪化肥厂。新世纪化肥厂验货时发现编织袋存在严重质量问题,便拒绝收货,为此,双方发生纠纷。对本案合同的效力,下列表述中,正确的是( )。
A.合同无效,理由是当事人以合法形式掩盖非法目的
B.合同无效,理由是当事人恶意串通,损害第三人利益
C.合同有效,理由是表见代理订立合同有效
D.合同可撤销,理由是合同显失公平
A
B
C
D
B
本题涉及恶意串通,损害第三人利益的合同无效问题。依《合同法》第52条规定,恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的合同为无效合同。本案中,代理人钱迷明知河边编织袋厂生产的编织袋存在严重的质量问题,但为了个人的私利,不惜牺牲新世纪化肥厂的利益,与河边编织袋厂签订合同,该合同为典型的恶意串通,损害他人利益的合同,故为无效合同。故本题应选B。
19. 商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会上展出的商品上首次使用的,该商标的注册申请人享有优先权的时间要求是( )。
A.6个月内
B.3个月内
C.10个月内
D.12个月内
A
B
C
D
A
本题涉及优先权问题。依照《商标法》第25条规定,商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会上展出的商品上首次使用的,自该商品展出之日起6个月内,该商标的注册申请人可以享有优先权。本题选项为A。
20. 某甲的伯父临终前立下遗嘱,将全部财产留给某甲。3月2日某甲伯父死亡,次日某甲得知这一遗嘱的内容,却说:“伯父何必如此。”直到5月15日,某甲一直没有作出是否接受该遗产的表示。那么,依法某甲的行为应( )。
A.推定为放弃遗赠
B.推定为接受遗赠
C.推定为部分接受遗赠
D.由人民法院决定
A
B
C
D
A
本题涉及放弃遗赠的问题。依继承法规定,接受遗赠必须采用明示的方式,甲未表示接受遗赠的,视为放弃遗赠。本题选项为A。
21. 甲为了报复乙,与丙一起对乙施以殴打,致乙全身多处受伤,花去药费若干,误工工资损失若干。事情发生后公安机关行政拘留甲、丙15天。乙出院,向法院起诉要求甲、丙赔偿损失。在审理中,甲因车祸死亡,身后未留有遗产。甲有一个儿子,法院应如何判决?( )
A.由丙承担全部赔偿责任
B.由甲的独生子和丙分担赔偿责任
C.由丙赔偿乙的一半损失,甲的独生子不承担责任
D.由丙承担全部赔偿责任,但丙在赔偿全部损失后,有权向甲的儿子追偿
A
B
C
D
A
本题涉及共同侵权的责任承担问题。依《民法通则》第130条规定,两人以上共同侵权造成他人损害的,应当承担连带责任。乙的损害是由于甲丙的共同侵权造成的,故应由甲丙负连带责任。因甲死亡,且未留下遗产,故应由丙承担全部责任。本题正确选项为A。
22. 一住店客人未付房钱即要离开旅馆去车站,旅馆服务员见状揪住他不让走,并打报警电话。客人说:“你不让我走还限制我自由,我要告你们旅馆,耽误了乘火车要你们赔偿”。旅馆这样做的性质应如何认定?( )
A.属于侵权,系侵害人身自由权
B.属于侵权,系积极侵害债权
C.不属于侵权,是行使抗辩权之行为
D.不属于侵权,是自助行为
A
B
C
D
D
本题涉及侵权责任的抗辩事由问题。旅馆行为属于自助行为,不构成侵权。本题选项为D。
23. 当汇票到期被拒绝付款时,持票人对下列哪些人不得行使追索权?( )
A.前手背书人
B.付款人
C.保证人
D.出票人
A
B
C
D
B
本题涉及票据追索权问题。依照《票据法》第61条规定,汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。故本题选项为B。
24. 1998年7月9日,某单位就其生产设备向甲保险公司投保了为期2年的足额财产保险,保险金额为80万元。同年10月6日,该单位又就该设备向乙保险公司投保了为期2年的足额财产保险,保险金额同样为80万元。1999年5月10日,该单位生产设备因意外火灾而毁损,其损失为70万元。甲乙两家公司知悉该单位厂房的重复保险情况,两家公司应按照以下哪一项对该单位进行赔偿?( )
A.由甲公司对该单位按其实际损失70万元赔偿
B.甲乙两公司各应向该单位赔偿70万元
C.甲乙两公司各赔偿实际损失的一半,即各赔偿35万元
D.由乙公司赔偿该单位70万元的损失
A
B
C
D
C
本题涉及重复投保时保险金的支付问题。依照《保险法》第41条规定,重复保险的保险金额总和超过保险价值的,各保险人的保险金额的总和不得超过保险价值。除合同另有约定外,各保险人按照其保险金额与保险金额总和的比例承担赔偿责任。故本题选项为C。
25. 图书馆清洁工刘某向县人民法院起诉,要求法院判令图书管理员丁某将其带回家的 10册图书退还给图书馆。法院接受起诉后,经过审查,认为刘某与本案无直接利害关系,应如何处理?( )
A.裁定终结起诉
B.判决驳回诉讼请求
C.裁定驳回起诉
D.裁定不予受理
A
B
C
D
D
本题涉及起诉不符合条件的问题。依照《民诉意见》第139条规定,起诉不符合条件的,人民法院应当裁定不予受理。立案后发现不符合起诉条件的,裁定驳回起诉。故本题选项为D。
26. 王大明将房子租给刘大壮居住,月租金1200元。现王大明因刘大壮拖欠了5个月的房租未缴,而诉诸法院,要求刘大壮给付6000元房租。现问,此案的诉讼标的指的是什么?( )
A.王大明租给刘大壮的房子和刘大壮欠王大明的6000元钱
B.王大明要求刘大壮支付的6000元租金
C.王大明提出诉讼请求所依据的王大明与刘大壮之间存在的房屋租赁关系
D.王大明、刘大壮与人民法院之间的诉讼法律关系
A
B
C
D
C
本题涉及对诉讼标的的理解问题。诉讼标的是当事人之间发生争执并要求人民法院作出裁判的民事权利义务关系,它是诉的客体,是法院裁判的对象。诉讼标的与诉讼请求不同,诉讼请求是基于法律关系要求法院作出的特定判决。故本题选项为C。
27. 钱江日报的某记者在该报的副刊上发表了批评某歌星的文章,某歌星认为文章报道失实,侵犯了其名誉权,该歌星应以谁为被告起诉?( )
A.钱江日报
B.记者
C.记者和钱江日报
D.记者或钱江日报
A
B
C
D
A
本题涉及被告问题。依据《民诉意见》第42条规定,法人或者其他组织的工作人员因职务行为或授权行为发生的诉讼,该法人或者其他组织为当事人。故本题选项为A。
28. 在生效判决执行中,恰逢清理整顿公司,被执行人某公司被上级主管部门撤销,此时人民法院应如何处理?( )
A.裁定终结执行
B.决定延期执行
C.裁定执行回转
D.裁定中止执行
A
B
C
D
D
本题涉及中止执行的问题。依照《民事诉讼法》第234条规定,作为一方当事人的法人或其他组织终止,又未确定权利义务承受人的,人民法院应当裁定中止执行。故本题选项为D。
29. A、B公司签订一项粮食买卖合同,双方约定由A公司将货物运到B公司仓库所在地甲地,因A公司无法组织车辆,B公司遂派车到A公司仓库所在地乙地将粮食拉回。就运输费用的负担问题,双方发生争执,B公司诉至法院。现知A、B公司住所地分别为丙地、丁地,合同签订地为戊地。本案的管辖法院应是丙地和( )。
A.甲地法院或乙地法院
B.乙地法院或戊地法院
C.戊地法院或丁地法院
D.丁地法院或甲地法院
A
B
C
D
A
本题涉及运输合同纠纷的地域管辖问题。依照《民事诉讼法》第28条规定,因运输合同提起的诉讼,由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。故本题选项为A。
30. 在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求进行调解,调解不成的,( )。
A.发回重审
B.依法改判
C.告知当事人另行起诉
D.驳回诉讼请求
A
B
C
D
C
本题涉及二审程序中原审原告增加独立诉讼请求的问题。依照《民诉意见》第184条规定,在二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求,或原审被告提出反诉的,第二审法院根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。故本题选项为C。
31. 婚姻关系存续期间的下列财产不属于夫妻共同财产的是:( )。
A.男方工资、奖金
B.女方以个人财产买股票取得的股息
C.男方应当取得但尚未领到的住房公积金;
D.女方系军人,其医药生活补助费
A
B
C
D
D
《婚姻法》17条规定了哪些财产为夫妻双方共同所有,其中包括双方的工资和奖金。《婚姻法》司法解释2中第1l条又就《婚姻法》17条规定其他应当归共同所有的财产进行了明晰。其规定中包括BC项。司法解释2第13条又明确了哪些财产不为夫妻共有,包括军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费。故本题答案为D。
32. 胜利快餐店是由王某、李某、赵某和徐某合伙出资开办的企业,开业一年来经营不佳,亏损2万元。以下几种情况中,不属于合法的退伙事由是( )。
A.胜利快餐店之所以出现账面亏损,是因为李某和赵某合谋侵吞合伙企业的财产所致,王某和徐某以此为由要求退伙
B.李某在参与合伙经营胜利快餐店的同时,个人独资兴办一个服装加工厂,由于服装加工厂效益不佳,资不抵债,李某个人负担巨额债务无力偿还
C.赵某作为合伙事务的执行人,在一次原料采购过程中受到欺诈,致使快餐店损失800元
D.合伙协议中未约定合伙期限,徐某在提前30日通知王某、赵某和李某,后未经他们同意而退伙
A
B
C
D
C
本题涉及合伙企业的退伙事由问题。依据《合伙企业法》第46条,第49条,第47条的规定,合伙人严重违反合伙协议约定的义务的,合伙人丧失偿债能力的,合伙协议中未约定合伙的经营期限的,只要合伙人提前30日通知其他合伙人,在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下,可以退伙。故本题选项为C。
33. 1997年2月,国航财务公司与华诚财务公司签订一份资金拆借合同,约定:华诚财务公司从国航财务公司拆借人民币1500万元,并约定了还款期限及利息等。在拆借合同到期后,华诚财务公司偿还了部分本息,但尚有1395万元未还。故国航财务公司向人民法院提起诉讼,请求判决华诚财务公司偿还所欠款项。2000年8月9日,法院判决,双方签订的资金拆借合同有效,华诚财务公司应在判决生效之日起7日内偿还国航财务公司本息共计1395万元。由于华诚财务公司到期没有归还本息,但其对永盈大厦房地产有限公司拥有巨额到期债权,却不及时行使(6份借款合同,总计借款金额为4亿元)。故国航财务公司于2000年9月1日向法院提起代位权诉讼。经查,华诚财务公司另外已无财产。对本案的下列表述中,正确的是( )。
A.在代位权诉讼中,国航财务公司应以华诚财务公司的代理人身份向永盈公司提起诉讼
B.在代位权诉讼中,国航财务公司可以自己的名义起诉,但应以华诚财务公司和永盈公司为共同被告
C.在代位权诉讼中,若国航财务公司胜诉,应由永盈公司向华诚财务公司清偿债务
D.在代位权诉讼中,若国航财务公司胜诉,应由永盈公司直接向国航公司清偿债务
A
B
C
D
D
本题涉及代位权问题。在代位权诉讼中,债权人可以自己的名义提起诉讼,诉讼中,以次债务人为被告,债务人可以为诉讼中的第三人。故AB选项错误。依《合同法解释(一)》第20条规定,债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。故C选项错误,D选项正确。当然,次债务人向债权人清偿的,仅限于债权额范围,对超出部分的请求,不予支持。
34. 甲、乙、丙合作撰写了一篇文章,署名甲、乙、丙。甲提出将文章发表在某大学学报上,乙和丙提出反对意见。对此事的下列表述中正确的是( )。
A.乙以该学报发表过批评他作品的文章为由反对发表,甲不能将该文章发表
B.丙以该文章的观点不成熟、需要继续修改为由反对发表,甲不能将该文章发
C.只有乙和丙不提出任何反对意见,甲才能将该文章交学报发表
D.甲为第一作者,可以单独决定文章是否发表
A
B
C
D
B
本题涉及合作作品的权利行使问题。合作作品的著作权由合作者共同享有,合作者行使著作权应以协商一致为基础,在意见不一致的情况下,任何一方无正当理由不得阻止他方行使著作权,故本题选项为B。
35. 甲向乙签发一张汇票,乙又背书转让给丙,并在汇票上记载“不得转让”字样,丙因急需现金,将汇票背书转让给丁,丁又将之背书转让给戊。对此,根据我国票据法规定,以下分析正确的是( )。
A.由于乙在汇票上标明“不得转让”字样,故丁与戊均未曾取得票据权利,其只能依据普通的民事关系向丙追偿
B.甲应对持票人戊承担保证责任,乙不对持票人戊承担保证责任
C.甲乙对持票人戊承担保证责任
D.甲乙丙丁均对持票人戊承担保证责任
A
B
C
D
B
本题涉及票据背书及转让的效力问题。依据《票据法》第34条规定,背书人在汇票上记载“不得转让”字样,其后手背书转让的,原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。故本题选项为B。
36. A公司向B保险公司投保了企业财产保险,在保险期间内,A公司仓库因雷击引起火灾,仓库内商品价值人民币30万元。但A公司为了获取更多的保险赔偿金,向B保险公司申报仓库内的商品价值40万元人民币。后被B保险公司查出。B保险公司下列措施中不正确的有( )。
A.因A公司有骗取保险赔偿金的欺诈行为,所以对A公司不予赔偿
B.仅赔偿A公司的实际损失,对其虚报的部分不予赔偿
C.对A公司虚报部分损失的实际情况进行调查所支出的费用要求A公司进行赔偿
D.对已经支付给A公司的虚报部分的保险赔偿金要求返还
A
B
C
D
A
本题涉及虚报保险损失问题。依据《保险法》第28条规定,保险事故发生后,投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、资料和其他证据,编造虚假的事故原因,或者夸大损失程度的,保险人对其虚报的部分不承担赔偿责任,或者给付保险金的责任。投保人、被保险人或者受益人致使保险人支付保险金或者支出费用的,应当退回或者赔偿。故本题选项为A。
37. 甲乙是相处很好的同事,乙在困难时甲借给他5000元钱,借期1年,因双方是好朋友,当时没有打欠条,也没有别人知道这件事。1年后,乙没有还钱,甲起诉到法院。关于本案的叙述,正确的有( )。
A.甲没有证据就不能向法院起诉
B.人民法院对本案应当不予受理
C.人民法院对本案应当驳回起诉
D.甲没有实体意义上的诉权,但有程序意义上的诉权
A
B
C
D
D
本题涉及实体意义上的诉权和程序意义上的诉权的关系问题。依照《民事诉讼法》第108条规定,作为程序意义的诉权的条件是,原告与本案有直接的利害关系,有明确的被告,有具体的诉讼请求和事实理由,案件属于人民法院管辖范围。甲具有程序意义上的诉权。但甲为原告,负有举证责任,因甲不能举证,故不具有实体意义上的诉权。本题选项为D。
38. 甲公司向乙公司购买价值50万元的彩电,合同约定甲公司先预付20万元货款,其余 30万元货款在提货后3个月内付清,并由丙公司提供连带保证担保,但未约定保证范围。提货一个月后,甲公司在征得乙公司同意后,将30万元债务中的20万元转移给尚欠其20万元货款的丁公司。对此,丙公司完全不知情。至债务清偿期届满时,乙公司要求甲公司、丁公司偿还30万元货款及其利息,而甲公司无力偿还,丁公司因违法经营被依法查处,法定代表人不知去向,公司的账户被冻结。于是,乙公司找到丙公司,要求其承担保证责任,丙公司至此才知道甲公司已将部分债务转让给丁公司,遂以此为由拒绝承担责任。双方为此发生争议,乙公司诉诸法院。对此,下列表述中,正确的是( )。
A.甲公司将20万元债务转移给丁公司未经丙公司同意,故债务转移不发生效力
B.甲公司的债务转移生效,丙公司应承担全部保证责任
C.甲公司的债务转移生效,丙公司只承担10万元的保证责任
D.甲公司的债务转移生效,丙公司不承担任何保证责任
A
B
C
D
C
本题涉及债务承担对保证责任的影响。《合同法》第84条规定,债务人将合同的义务全部或者部分转让给第三人的,应当经债权人同意。本案中,甲公司经债权人乙公司同意,将其欠乙公司的债务转让给丁公司,该债务具有可转移性,因此,该债务承担协议是有效的,具有法律效力。故A选项错误。依《担保法》第23条规定,保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。《担保法解释》第29条进一步规定,保证期间,债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的,保证人对未经其同意转让部分的债务,不再承担保证责任。但是,保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。故BD选项错误,C选项正确。
39. 依照我国土地承包法,对于家庭承包取得的土地承包经营权,承包方欲行使流转的权利,下列表述不正确的有( )。
A.采取转让方式流转的,应当经发包方同意
B.采取互换方式流转的,应当经发包方同意
C.采取出租方式流转的,应当报发包方备案
D.采取转包方式流转的,应当报发包方备案
A
B
C
D
B
本题涉及土地承包经营权的流转权的行使问题。依照《土地承包法》第37条规定,土地承包经营权在其转包、出租、转让、互换或者其他方式流转的,当事人之间应当签订书面合同。采取转让方式流转的,应当经发包人同意,采取转包、出租、互换或者其他方式流转的,应当报发包方备案。故答案为B。
40. 2000年8月21日晚11时,原告徐某乘坐被告付某驾驶的出租车(车主为被告阔达公司)前往自己的住所。行车途中,原告的癫痫病突然发作,付某见状将其拖下车,弃于路旁,开车离去。原告认为,被告未能善意履行其基于旅客运输合同应负的义务,在原告发病时,置其生命、财产安全于不顾,将其象一件物品一样,扔下出租车,给其造成了精神损害及心灵创伤,故要求被告赔偿损失。被告不同意原告的主张。对此,下列表述中,正确的是( )。
A.本案中,原告有权主张违约责任,但无权要求侵权损害赔偿
B.本案中,原告有权主张侵权损害赔偿,但无权主张违约责任
C.本案中,原告既有权主张违约责任,又有权要求侵权损害赔偿,并可同时主张
D.本案中,原告既有权主张违约责任,又有权要求侵权损害赔偿,原告得选择其一主张
A
B
C
D
D
本题涉及违约责任与侵权责任竞合问题。依《合同法》第288条规定,运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点,旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。本案中,原告乘坐阔达公司的出租车,即与阔达公司建立了客运关系,阔达公司及其工作人员付某应依约将原告运送至目的地。依《合同法》第107条规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被告半途将发病的原告抛下,构成违约,应依法承担违约责任。依最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第1条第1款的规定,自然人因人格尊严权受到侵害的,有权请求赔偿精神损害。本案中,被告司机将发病的乘客扔下车,扬长而去的行为就是不尊重原告的人格,该行为具备侵权行为的构成要件:其一,该行为具有违法性;其二,原告的精神痛苦;其三,该行为与原告的精神痛苦具有因果关系;其四,被告存在主观过错。因此,被告的行为侵犯了原告的人格尊严权,应依法承担侵权损害赔偿之责任。依《合同法》第122条规定,因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。故本题应选D。需要注意的是,本案中,承担责任的应是阔达公司,而非付某,因其乃履行职务过程中的行为,其责任应由法人承担。
41. 甲企业向乙丙借款,将自己的房屋分别抵押与乙丙,并先后办理了抵押权登记,乙的抵押权登记在先,丙的抵押权登记在后。后因乙企业兼并甲企业。下列表述正确的有( )。
A.丙企业在乙企业兼并甲企业后变成乙企业的债权人,因此其对甲原有的抵押权优先与乙企业原有对甲企业之抵押权
B.乙企业对甲企业享有的抵押权因因混同而消灭
C.乙企业因混同而使抵押权消灭,故该房屋由丙企业行使抵押权
D.乙企业不因混同而使抵押权消灭,故其可以以登记在先的抵押权对抗丙企业的抵押权
A
B
C
D
D
本题涉及混同对抵押权的影响问题。依照《担保法解释》第77条规定,同一财产向两个以上债权人抵押的,顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属一人时,该财产的所有人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权,即抵押权不因混同而消灭。故本题选项为D。
42. 甲向乙借款,将自己所有的受孕母牛出质于乙,质押期间,母牛产下牛犊。对于该牛犊下列表述正确的是( )。
A.牛自然死亡,虽然乙已对牛尽到善良管理人的义务,但根据公平原则,仍乙应该对甲为一定的补偿
B.假设牛遭遇雷击而死亡,则所获保险赔偿金应立即清偿甲对乙之债务
C.甲可基于牛犊所有权享有牛犊占有返还请求权
D.甲对牛犊虽享有所有权,但不享有牛犊占有返还请求权
A
B
C
D
D
本题涉及质权期间所生孳息的权属问题。在质权期间,质物所生孳息,质权人享有收取权,但质物所生孳息的所有权仍为出质人享有,但因质权人享有收取权,质物的孳息与质物处于同等的地位,出质人的所有权受质权的限制,而不享有占有返还请求权。质权人有妥善保管质物的义务,但只有在保管不善致使质物灭失或损害的情况下质权人才承担民事责任。质物因灭失而取得的赔偿金,应当作为出质财产而非直接清偿。故本题选项为D。
43. 某工厂与某租赁公司签订了租赁合同,约定由租赁公司购买3台机床出租给工厂使用,租期2年,租赁期满工厂向租赁公司支付全部租金后,机床的所有权即归工厂。合同签订后,租赁公司即向某机床厂购买3台机床交付给工厂使用。工厂在安装这3台机床过程中发现有质量问题。下列有关表述中哪些是正确的( )。
A.在该租赁关系中,租赁公司、机床厂、工厂均为当事人
B.根据合同相对性原则,在该租赁关系中,租赁公司、工厂为当事人
C.工厂可依约要求机床厂对该3台机床的质量问题承担法律责任,在机床厂不能完全赔偿该厂损失的情况下,由租赁公司承担补充责任
D.工厂有权要求租赁公司对该3台机床的质量问题承担法律责任
A
B
C
D
A
本题涉及融资租赁合同法律问题。依《合同法》第237条、第240条规定,融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选项,向出卖人购买租赁物,提供给承租人使用,承租人支付租金的合同,因此三方均是当事人。出卖人不履行买卖合同义务的,出租人、出卖人、承租人可以约定由承租人行使索赔的权利。故本题选项为A。
44. 赵某自有房屋3间,2000年1月与周某签订了一份为期8个月的房屋租赁合同,合同未约定租赁期间房屋的维修义务承担,也未约定支付租金的期限,后双方对房屋维修、租金交付等发生争议,又无法达成补充协议。则以下说法中,正确的有( )。
A.房屋的维修义务,应由承租人承担
B.如周某无故不交租金,则赵某可立即解除合同
C.周某应当在每届满1个月时支付租金
D.周某应当在租赁期8个月届满时支付租金
A
B
C
D
D
本题涉及租赁合同中租赁物的维修义务和租金支付期限问题。依《合同法》第220条、第226条、第227条规定,出租人应当履行租赁物的维修义务,除非当事人另有约定。当事人对支付租金期限没有约定又达不成补充协议的,租赁期间不满1年的,应当在租赁期间届满时支付,在承租人无故不交租金时经催告后可以解除租赁合同。故本题选项为D。
45. 王某向某保险公司投保了以死亡为给付保险金条件的人身保险合同,指定其儿子为受益人,3年后,王某因强奸妇女遭到正当防卫而死亡,对于保险人应否支付保险金的下列说法中,正确的是( )。
A.保险公司应承担给付保险金的责任
B.保险公司不承担给付保险金的责任,也无须退还其保险单的现金价值
C.保险公司不承担给付保险金的责任,但应退还其保险单的现金价值
D.保险公司不承担给付保险金的责任,但应退还其所交纳的保险费
A
B
C
D
C
本题涉及人身保险合同问题。依《保险法》第67条规定,被保险人故意犯罪导致其自身伤残或者死亡的,保险人不承担给付保险金的责任。投保人已交足2年以上保险费的,保险人应当按照保险单退还其现金价值。故本题应选C。
46. 下列民事诉讼中,不属于原告住所地或经常居住地人民法院管辖地是( )。
A.对不在中华人民共和国领域内居住的人提起有关身份关系的诉讼
B.对下落不明或者宣告失踪的人提起的关于房产纠纷争议的诉讼
C.被劳动教养它的人提起的诉讼
D.对被监禁的人提起的诉讼
A
B
C
D
B
《民事诉讼法》23条涵盖了由原告住所的法院管辖案件的几种情形,ACD项包括在内,34条规定了专属管辖的三种情形,其中规定由不动产纠纷引起的争议,由不动产所在地人民法院专门管辖。故本题答案为B。
47. 下列哪些案件调解达成协议的,人民法院可不制作调解书?( )
A.被告拖欠原告贷款40万元,双方达成协议,被告保证1个月内付清,原告不要求被告支付拖欠期间的贷款利息
B.赔偿案件中的被告在国外与原告达成赔偿协议,并用信函向人民法院保证在一定期限内赔付
C.对离婚案件上诉过程中达成的有关财产分配的协议,有关财产分配争议未在一审中提出
D.收养案件中当事人双方达成协议,维持收养关系
A
B
C
D
D
本题涉及可不制作调解书的调解案件问题。依照《民事诉讼法》第90条规定,调解和好的离婚案件,调解维持收养关系的案件,能够即时履行的案件,只要调解达成协议,法院可以不制作调解书。调解协议由双方当事人、审判人员、书记员签名或盖章后即具有法律效力。故本题选项为D。
48. 根据有关司法解释,人民法院规定了民事诉讼当事人举证期限,下列哪一说法符合有关司法解释的规定?( )
A.举证期限一经确定,在任何情况下,当事人都不可以申请延长举证期限
B.当事人在举证期限内提交证据确有困难的,经法院允许,可以适当延长举证期限,但只允许延长一次
C.当事人在举证期限内提交证据确有困难的,经法院允许,可以适当延长举证期限,延长举证期限后,当事人提交证据材料还有困难的,当事人可以再次提延期申请,是否准许由人民法院决定
D.当事人在举证期限内提交证据确有困难的,可以多次申请延长举证期限、但自第二次申请起,是否准许由上级人民法院决定
A
B
C
D
C
本题涉及民事诉讼中当事人举证期限问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第36条规定,当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的,应当在举证期限内向人民法院申请延期举证,经人民法院准许,可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的,可以再次提出延期申请,是否准许由人民法院决定。故本题选项为C。
49. 甲、乙两餐馆在同一街上,相距不过50米。甲餐馆由于有特色,服务又好,顾客盈门。而乙餐馆的就餐环境较差,门可罗雀。为此,乙餐馆的老板特叫了几个人在社会上散布说甲餐馆财务混乱,在外面欠了很多债,导致甲餐馆的供货商纷纷退货,给其造成了极大损失。对乙餐馆老板的行为侵犯甲餐馆的何种权利正确的说法是?( )
A.经营自主权
B.信用权
C.荣誉权
D.名称权
A
B
C
D
B
本题涉及信用权侵犯问题。企业的名誉权为信用权。乙餐馆采用散布流言之方式致使甲餐馆的名誉受损,并导致财产损失,构成对甲餐馆信用权的侵害。
50. 甲在木桶里养了一条毒蛇,一日外出,便将木桶盖紧,委托给乙看管。丙和丁到乙家玩,当丙得知木桶里装着蛇时,好奇心起,趁乙不在时,不顾丁的劝告,将木桶的盖子打开看蛇,结果蛇将丁咬伤。丁的受伤应由谁来负责?( )
A.蛇的所有人甲负责
B.蛇的看管人乙负责
C.第三人丙负责
D.由甲乙共同承担责任
A
B
C
D
C
本题涉及动物致人损害的责任承担问题。依《民法通则》第127条规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担民事责任;由于受害人的过错造成损害的,动物饲养人或者管理人不承担民事责任;由于第三人的过错造成损害的,第三人应当承担民事责任。本题中,蛇咬伤丁系第三人丙的过错行为造成的,故应由丙承担民事责任。
二、多项选择题
1. 甲向首饰店购买钻石戒指一枚,标签标明该钻石为“天然钻石”,买回后经检验却系人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉,历时一年零六个月,未果。现甲应提起何种主张,法院不予支持?
A.主张合同无效
B.主张撤销买卖关系
C.主张违约责任
D.主张撤销买卖关系或违约责任
A
B
C
D
ABD
本题实质上涉及诉讼时效和除斥期间问题。按《合同法》规定,撤销权是权利人自知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使,且撤销权的行使应通过诉讼或仲裁方式进行。现甲已过了一年零六个月,其撤销权已消灭。故甲只能依据商场违约而主张违约责任。因本合同未涉及国家利益,故不存在无效问题。所以,本题选项为ABD。
2. 李四为一精神病人,将家中的1万元现金抛洒在自家门前,为他人所捡。因李四的监护人要求拾得人返还而引起纠纷。下列表述不正确的是
。
A.1万元现金为抛弃物,拾得人享有所有权
B.1万元现金为抛弃物,国家享有所有权
C.李四的抛弃行为不具有效力,拾得人应予返还
D.如果l万元现金为李四的个人财产,则抛弃行为具有效力,拾得人不予返还
A
B
C
D
ABD
本题涉及无民事行为能力人或限制民事行为能力人抛弃行为的效力问题。对于无民事行为能力人或限制民事行为能力人的行为,如果不涉及第三人利益的,一般应认定无效。本题中,李四将1万元抛洒在自家门前,其抛弃行为无效,拾得人应予返还。故本题选项为ABD。
3. 关于公司向其他公司投资,以下说法不正确的是
。
A.公司对其他公司可以投资,但投资额不得超过本公司净资产的40%
B.公司应严格坚持资本不变原则,不得向其他公司投资
C.国务院规定的投资公司,对其他公司的累计投资额可以超过本公司净资产的50%
D.只有国务院规定的投资公司和控股公司才享有对其他公司投资的权利
A
B
C
D
ABD
本题涉及公司转投资问题。依照《公司法》第12条规定,公司可以向其他有限责任公司和股份有限公司投资。除国务院规定的投资公司和控股公司外,公司转投资累计投资额不得超过本公司净资产的50%。在转投资后接受被投资公司以利润转增的资本,其增加额不包括在内。故本题选项为ABD。
4. 长生股份有限公司为扩大生产规模,拟发行新股。发行新股的方案在报送有关部门审批时没有通过。该方案中的符合法律规定有哪些?
A.前一次发行的股份已募足,已间隔两年
B.公司近3年连续盈利并向股东支付了股利
C.公司考虑到股市低迷,拟按照股票票面价值的九折发行新股
D.公司所有股票发行价格和条件相同
A
B
C
D
ABD
本题涉及新股发行问题。依照《公司法》第137条规定,公司发行新股,要求公司在最近3年内连续盈利,并可向股东支付股利。前一次发行的股份已募足,并间隔1年以上。依照《公司法》第130条、第131条规定,同次发行的股票,每股的发行条件和价格应当相同。股票发行价格可以按照票面金额,也可以超过票面金额,但不得低于票面金额。故本题选项为ABD。
5. 王某与张某签订了一份书面合同,约定由王某在签约后3日借给张某2万元,张某于半年后偿还该2万元并支付10%的利息,该行为属于何种民事法律行为
。
A.有偿民事法律行为
B.无偿民事法律行为
C.公司考虑到股市低迷,拟按照股票票面价值的九折发行新股
D.公司所有股票发行价格和条件相同
A
B
C
D
AD
本题涉及民事法律行为的分类问题。依民事法律行为有无对价为标准,可分为有偿行为和无偿行为。有偿行为是指行为人双方须为对价的行为;无偿行为是指没有对价的行为。以民事法律行为于意思表示之外是否还必须交付实物作为标准,可分为诺成性行为与实践性行为。仅以意思表示为成立要件的民事法律行为为诺成性行为;除意思表示外,还需要以物的交付作为成立要件的民事法律行为为实践性行为。本题中,王某与张某之间的借贷合同,张某取得借款是以支付10%的利息为对价的,故为有偿行为;民间借贷合同,依《合同法》第210条规定,应为实践性合同,须于提供借款时才生效。故本题选项为AD。
6. 甲商场业务员周某到乙电器公司采购冰箱时,见乙电器公司正在优惠销售微波炉,便欲购买,但因未得公司授权无法购买。乙公司负责人吴某为作成生意,就说,先签订合同再说。周某遂以甲商场的名义与乙公司签订了购买微波炉的合同。合同签订了,乙公司催告甲商场于10天内追认该合同。甲商场因购得另款微波炉,没有表示。则下列说法中,正确的有
。
A.周某的行为为无权代理
B.周某的行为为无权处分
C.甲商场的行为依法视为拒绝追认
D.甲商场的行为依法视为追认
A
B
C
D
AC
本题涉及狭义的无权代理的认定及其效力问题。周某未取得甲商场的授权以甲商场的名义与乙公司签订合同为无权代理行为,对无权代理行为,依合同法之规定为效力未定的民事行为。对该行为,相对人享有催告权,催告本人在合理期限内予以追认,本人未作表示的,视为拒绝。故本题选项为AC。
7. 合同规定甲公司应当一次全部通过航空运输将一批汽车交付给乙公司。后甲公司因运输问题需要分两批交付该批汽车,在合同履行期到来时,甲公司仅将部分汽车运至乙公司所在地。经查,乙公司收到该批汽车后并不出售,而是存放在仓库里,准备参加某次展览。甲公司第二批交付汽车的时间早于展览的时间。对此,下列说法中,正确的有
。
A.乙公司得拒绝接收货物,并要求甲公司承担违约责任
B.乙公司不得拒绝接收货物,但得要求甲公司承担违约责任
C.乙公司不得拒绝接收货物,但可要求甲公司承担因此而增加的费用
D.乙公司不得拒绝接收货物,并不得要求甲公司承担因此而增加的费用
A
B
C
D
BC
本题涉及部分履行问题。依《合同法》第?2条规定,债权人可以拒绝债务人部分履行债务,但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用,由债务人负担。本题中,甲公司部分履行并不损害乙公司的利益,因此,乙公司不得拒绝接收货物,但可要求甲公司承担因部分履行给乙公司增加的费用。同时,依《合同法》第1.07条规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因甲公司未与乙公司协商,即部分履行合同,虽不给乙公司造成损害,但仍然属于违约行为,应承担违约责任。故本题正确选项为BC。
8. 下列对他人之物的使用,不为侵权的有
。
A.未经许可而用别人的三轮车将突然晕厥的女友送到医院
B.为翻盖房屋而使用邻居的宅基地搭脚手架
C.明知为邻居家的材料加工成门窗安装在自家房子上
D.租期已满而继续交房租,房东也未提异议
A
B
C
D
ABD
本题涉及合法使用和侵权行为的界限问题。在A选项中,行为人使用他人的三轮车是基于紧急避险而具有合法性;B选项中,行为人利用邻地建房是基于相邻权而具有合法性;D选项是合法的续租行为,不是侵权行为。只有C选项构成侵权行为。
9. 下列情况中成立共同共有关系的有
。
A.小王和小张各出资2万元,准备合伙购买化肥在本村销售
B.甲与其邻居乙对两家的分界墙归属发生争议,甲主张为按份共有,乙主张为共同共有,双方均无证据
C.甲将其经营的地毯厂折为1000股,卖给乙、丙各200股
D.兄弟两人在共同生活期间购买的生活用品
A
B
C
D
BD
本题涉及共同共有的认定问题。A选项因不存在共同关系,因此不为共同共有,形成按份共有;B选项依《民通意见》,在发生争议且双方无争议的情况下,推定为共同共有;C选项可能形成合伙关系,也可能形成股东之间的关系,无论哪种关系,均不形成共同共有关系;D选项因有共同关系的存在,即家庭成员关系,而形成共同共有关系。
10. 甲从乙处偷来一台电视机,因故障送至丙处修理,丙修好后被丁偷走。丙不知该电视机为赃物。甲到期未支付修理费而引起纠纷。下列表述正确的有
。
A.丙对该电视机不享有留置权
B.丙对该电视机享有留置权
C.丙对丁不享有占有返还请求权
D.丙对丁享有占有返还请求权
A
B
C
D
BD
本题涉及留置权人的权利问题。债权人行使留置权是基于法律规定的理由,在承揽合同中,修理人可依据承揽合同享有留置权,而不问委托人是否对该物享有所有权,也不问该物是否为赃物。修理人自愿丧失对修理物的占有的,其留置权丧失,修理人非自愿丧失修理物的占有的,可享有占有返还请求权。故本题选项为BD。
11. 1999年10月3日,甲在北京站购买了一张北京到某市的硬座车票。甲按时检票上车,找到自己的座位坐好,并把随身携带的一个箱子放在座位上方的行李架上,重量约为15千克。次日早晨6点左右,甲起身洗漱。在洗漱过程中,列车停靠某站后又启动,等甲洗漱完毕回到座位,发现座位上方行李架上的箱子已经不见。因协商无果,甲诉至法院,要求铁路局赔偿自己的损失。经查,该件行李系前一站下车的旅客带走的,该旅客已经无法查寻。对此,下列表述中,正确的有
。
A.铁路局应当赔偿甲的损失,因为承运人责任为无过错责任
B.铁路局应当赔偿甲的损失,因为承运人责任为过错推定责任,承运人无法证明自己无过错的,应承担赔偿责任
C.铁路局不应承担赔偿责任,因为承运人对旅客随身携带行李的责任为过错责任
D.铁路局不应承担赔偿责任,因为对甲的行李损失,铁路局并无过错
A
B
C
D
CD
本题涉及承运人对旅客随身携带行李的责任问题。依《合同法》第303条第1款规定,在运输过程中旅客自带物品毁损、灭失,承运人有过错的,应当承担损害赔偿责任。据此,承运人对旅客随身携带的行李毁损、灭失承担过错责任。本题中,行李丢失承运人并无过错,故不承担赔偿责任。
12. 张某通过分期付款买卖向某汽车公司购买了一辆汽车,价款为25万元,预付20%后分10年付款,每年支付2万元。第一年,张某支付了2万元,以后连续3年,张某均以各种理由拒绝支付价款。此时,汽车公司主张解除合同而与张某发生纠纷,对此,下列表述中,正确的有
。
A.汽车公司有权解除合同
B.汽车公司有权要求张某支付全部价款
C.汽车公司无权要求张某支付全部价款,只能解除合同
D.汽车公司无权解除合同,但有权主张违约责任
A
B
C
D
AB
本题涉及分期付款买卖问题。依《合同法》第167条规定,分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的,出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的,可以向买受人要求支付该标的物的使用费。本题中,张某未支付到期价款金额为6万元,已经超过全部价款25万元的五分之一,即5万元,故汽车公司有权采取法律赋予的权利,即解除合同或者要求支付全部价款,若其解除合同的,并可以要求张某支付汽车的使用费。故本题应选AB。
13. 甲委托乙采购茶叶,并给了乙一份无期限限制的授权委托书。10月份,甲通知乙取消委托,并要求乙交回授权委托书,乙因故未交。11月,乙以甲的代理人的名义与善意的丙订立了一份价值10万元的茶叶订购合同,在这一实例中,下列表述哪些是正确的?
A.乙的行为构成表见代理
B.乙的行为构成滥用代理权
C.丙有权请求甲履行所签订的合同
D.甲有权拒绝履行所签订的合同
A
B
C
D
AC
本题涉及表见代理及其后果问题。依《合同法》第49条规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。故本题选项为AC。
14. 甲乙公司签订一份钢材买卖合同,约定甲公司先交付钢材,乙公司验收完毕后再付款。有确切证据证明在何种情形下,甲公司可中止履行?
A.乙公司年度报表中表明出现严重亏损,无法依约履行
B.乙公司被工商部门定为合同信用极差单位
C.购买海尔空调的合同为越权代理行为,该部分合同可撤销
D.原与甲公司合作良好的乙公司董事长已辞职,甲公司对新董事长不熟悉
A
B
C
D
ABC
本题涉及不安抗辩权问题。依《合同法》第68条规定,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行:(1)经营状况严重恶化; (2)转移财产、抽逃资金,以逃避债务;(3)丧失商业信誉;(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。故本题选项为ABC。
15. 某商场给某商贸公司签发了授权委托书,委托其代买100台春兰空调。商贸公司见今年夏天天气炎热,空调销路好,海尔空调更是畅销,于是以商场的名义自主决定向某空调销售公司购买了100台春兰空调又购买了100台海尔空调,空调销售公司虽然查看了商贸公司的授权委托书,但为了做成生意,仍与其签订了合同。则对商贸公司与空调销售公司签订的合同,以下说法不正确的有
。
A.购买海尔空调的合同为有权代理行为,该部分合同有效
B.购买海尔空调的合同为越权代理行为,该部分合同无效
C.购买海尔空调的合同为越权代理行为,该部分合同可撤销
D.购买海尔空调的合同为越权代理行为,该部分合同效力未定
A
B
C
D
ABC
本题涉及越权代理订立合同的效力问题。依《合同法》第48条规定,行为人超越代理权以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力。故本题选项为ABC。
16. 个体运输户江某从钱某处购买木船一条,并配船桨一副,交付后江某发现船桨多处损坏,已无法再使用,则江某采取的下列措施,法院不予支持的是
。
A.解除木船合同和船桨合同
B.解除船桨合同
C.要求钱某承担违约责任
D.要求钱某承担缔约过失责任
A
B
C
D
AD
本题涉及主从物合同与违约责任、缔约过失责任问题。依民法原理,木船与配套使用的船桨是主从物关系。依《合同法》第164条、第107条规定,因标的物的主物不符合约定而解除合同的,解除合同的效力及于从物。因标的物的从物不符合约定而解除合同的,解除的效力不及于主物。当事人一方履行合同义务不符合约定的,应承担违约责任。依《合同法》第42条规定,当事人在订立合同过程中有违背诚实信用原则的行为,给对方造成损失的,应承担损害赔偿责任。故本题选项为AD。
17. 王某在其专利权被授权公告后,发现东方公司制造销售的产品与其发明专利相同,于是向法院起诉东方公司侵权专利权。在诉讼中,东方公司可以抗辩的事由包括:
。
A.证明自己享有先用权
B.证明自己的产品与王某的专利产品不相同
C.请求宣告王某的专利权无效
D.指出王某没有实施专利技术的能力
A
B
C
D
ABC
本题涉及专利权纠纷中的抗辩事由问题。依照专利法规定,专利权被授予后,任何人和单位认为该专利权授予不符合法律规定的,都可以向专利复审委员会申请宣告该专利权无效。故C选项是正确的。依照专利法规定,在专利申请日之前已经制造相同产品或者使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备,并且仅在原有范围内制造使用的,不视为专利侵权,故A选项是正确的。证明自己的产品与专利产品不同,当然不构成侵权,故 B选项是正确的。证明他人没有实施专利技术的能力,不能成为使用他人专利的抗辩事由。故D选项是不正确的。故本题选项为ABC。
18. 说唱老艺人王某经多年搜集、整理,将一民间传说创作成评书《侠女戚三妹》,同时录制成磁带。《侠女戚三妹》在电台播出时,作家曹某逐段录音,并根据录音记录成书,出版了同名小说《侠女戚三妹》,署名为曹某。对此,不符合著作权法的规定的是
。
A.评书《侠女戚三妹》为王某创作的口述作品,应受著作权保护
B.民间传说不是作品,故对侠女戚三妹的故事任何人均可利用
C.曹某未经许可,将录音记录作为自己的作品出版,侵犯了王某的著作权
D.曹某将民间传说改编为小说,是独立创作行为,并未侵犯王某的著作权
A
B
C
D
ABD
本题涉及作品的分类及其保护问题。王某所创作的《侠女戚三妹》为录音作品,不为口述作品。民间传说为民间文学艺术作品,受著作权法保护。至于由谁行使权利,尚存争议。曹某未经许可,将王某的录音作品进行编辑,侵害了王某的著作权。故本题选项为ABD。
19. 甲因与其妻感情不和,已经分居半年,正在闹离婚,一日,甲暴病身亡,未留遗嘱,甲有下列继承人,其遗产10万元,应由谁继承?
A.其子乙
B.其父丙
C.其妻丁
D.其弟戊
A
B
C
D
ABC
本题涉及法定继承人及其顺序问题。依照继承法规定,在有第一顺序继承人继承的情况下,第二顺序的继承人不得继承。其子乙、其父丙、其妻丁均为第一顺序继承人,其弟戊为第二顺序继承人,故本题选项为ABC。
20. 下列情形中,属于合理使用肖像权的是
。
A.新闻报道中合理使用领导人的肖像
B.公安机关为缉拿犯罪分子在报刊上使用犯罪分子的肖像
C.为宣传植树活动使用植树者的肖像
D.寻人启事上使用失踪者的肖像
A
B
C
D
ABCD
本题涉及对肖像权的合理使用问题。新闻报道中合理使用领导人的肖像,公安机关为缉拿犯罪分子在报刊上使用犯罪分子的肖像,为宣传植树活动使用植树者的肖像,寻人启事上使用失踪者的肖像均属合理使用。
21. 合伙企业有下列哪些情形的,应当解散?
A.全体合伙人决定解散
B.合伙人已不具备法定人数
C.被依法吊销营业执照
D.合伙协议约定的经营期限届满
A
B
C
D
ABCD
本题涉及合伙企业解散问题。依照《合伙企业法》第57条规定,合伙企业解散的情形包括,合伙企业约定的经营期限届满,合伙人不愿继续经营的;合伙企业约定的解散事由出现的;全体合伙人决定解散的;合伙人已不具备法定人数的;合伙协议约定的目的已经实现或无法实现的;被依法吊销营业执照的。故本题选项为ABCD。
22. 某企业投保财产保险200万元。在一次保险事故中,实际遭受损失98万元,为保护和抢救财产支出必要的合理费用5万元,为验明事故的性质支出人民币1万元,因发生事故,企业停产造成损失50万元。对于下列损失,保险公司应予赔偿的是
。
A.实际损失98万元
B.合理费用5万元
C.检验费1万元
D.因事故停产损失50万元
A
B
C
D
ABC
本题涉及保险赔偿数额问题。依照《保险法》第42条规定,保险事故发生后,被保险人为防止和减少保险标的的损失所支出的必要的、合理的费用由保险人承担。保险人所承担的数额在保险标的损失赔偿金额以外另行计算,最高不超过保险金额的数额。故本题选项为ABC。
23. 飞达股份有限公司注册资本为人民币1000万元。公司现有法定公积金400万元,任意公积金300万元。现公司准备以公积金350万元转为公司资本,进行增资派股。请问以下哪些方案符合我国公司法的规定?
A.将法定公积金200万元,任意公积金150万元转为公司资本
B.将法定公积金150万元,任意公积金200万元转为公司资本
C.将法定公积金100万元,任意公积金250万元转为公司资本
D.将法定公积金50万元,任意公积金300万元转为公司资本
A
B
C
D
BCD
本题涉及增资派股的要求问题。依照《公司法》第179条规定,公司的公积金用于弥补公司的亏损,扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。股份有限公司股东大会决议将公积金转为资本时,按股东原有股份比例派送新股,或者增加每股面值,但法定公积金转为资本时,所留存的该项公积金不得少于公司注册资本的25%。故本题选项为BCD。
24. 票据权利的除斥期间,正确的有
。
A.持票人对支票出票人的权利,自出票日起6个月
B.持票人对出票人、承兑人权利,为到期日起2年
C.持票人对出票人、承兑人的权利,如票据为见票即付汇票或本票,自出票日起6个月
D.持票人对前手的追索权,自清偿日或被提起诉讼之日起6个月
A
B
C
D
AB
本题涉及票据权利的除斥期间问题。依照《票据法》第17条规定,票据权利在下列期限内不行使而消灭:持票人对票据的出票人和承兑人的权利,自票据到期日起2年。见票即付的汇票、本票,自出票日起2年;持票人对支票出票人的权利,自出票日起6个月;持票人对前手的追索权,自被拒绝承兑或者被拒绝付款之日起6个月;持票人对前手的再追索权,自清偿日或者被提起诉讼之日起3个月。故本题选项为AB。
25. 人身保险中,下列陈述正确的是
。
A.投保人不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付条件的人身保险,保险人也不得承保,但法律另有规定的除外
B.父母为其未成年子女投保的以死亡为给付保险金条件的人身保险,保险金额可以是父母与保险人协商确定的任何数额
C.以死亡为给付保险金条件的合同,未经被保险人书面同意并认可保险金额的,合同无效
D.在法定条件下,人身保险的保险费可以强制请求
A
B
C
D
AC
本题涉及人身保险合同问题。依照《保险法》第55条、第56条、第60条规定,投保人不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付条件的人身保险,保险人也不得承保,但法律另有规定的除外;父母为其未成年子女投保的以死亡为给付保险金条件的人身保险,其死亡给付保险金额总和不得超过保险监督管理机构规定的限额;以死亡为给付保险金条件的合同,未经被保险人书面同意并认可保险金额的,合同无效;保险人对人身保险的保险费不得用诉讼方式要求投保人支付。故本题选项为AC。
26. 王尔立在法庭上作证,证明他亲眼目睹了刘三与丁七打架的经过。王尔立的证言属于
。
A.原始证据
B.派生证据
C.直接证据
D.间接证据
A
B
C
D
AC
本题涉及证据的理论分类问题。王尔立在法庭上的证言属于原始证据、直接证据。故本题选项为AC。
27. 甲、乙两厂签订一份加工承揽合同,并在合同中写明了仲裁条款。后因甲厂加工的产品质量达不到合同的要求,乙厂遂向法院起诉。法院受理了该案,在法院辩论过程中,甲厂提出依合同中的仲裁条款,法院对该案没有管辖权。下列对该案的处理意见中哪些是错误的?
A.法院应当中止审理,待确定仲裁条款是否有效后再决定是否继承审理
B.法院应当继续审理
C.法院应当与仲裁机构协商解决管辖权问题
D.法院应当征求乙厂对管辖权的意见,并依乙厂的意见决定是否继续审理
A
B
C
D
ACD
本题涉及仲裁与诉讼的关系问题。依照《民诉意见》第148条规定,当事人一方向人民法院起诉时,未声明有仲裁协议,人民法院受理后,对方当事人又应诉答辩的,视为人民法院有管辖权。故本题选项为ACD。
28. 1991年4月,甲、乙夫妇向丙、丁夫妇借款21500元,双方签订了借款抵押协议,规定借款月息4分,至1991年11月21日本息还清;以甲乙所有的坐落在四平市铁东区金融大厦对面31号楼1单元7楼二室一厅(61平方米)房屋一处作为借款的抵押物,并进行房屋抵押登记。借款期满后,丙丁多次向甲乙要求偿还借款,但甲乙推脱不还。1992年4月 2日,甲乙背着抵押权人,将上述抵押房屋连同附属物品,以2万元的价格典给四平市银城典当拍卖商行。丙丁得知后,即向四平市铁西区人民法院提起诉讼,请求宣布被告与银城典当拍卖商行之间的房屋典权设定行为无效,依法将此房判归原告所有。关于四平市银城典当拍卖商行在诉讼中的地位,下列说法中正确的是
。
A.四平市银城典当拍卖商行在房屋抵押诉讼中为无独立请求权的第三人
B.四平市银城典当拍卖商行在诉讼中应为有独立请求权的第三人
C.四平市银城典当拍卖商行与此案处理结果有法律上的利害关系
D.四平市银城典当拍卖商行与此案处理结果无法律上的利害关系
A
B
C
D
AC
本题涉及诉讼中的第三人问题。第三人分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。有独立请求权的第三人对本诉当事人争执的诉讼标的提出了独立的诉讼请求,他既反对本诉原告的诉讼请求,也反对本诉被告的诉讼请求,认为他们的诉讼请求均侵犯了自己的权益,将他们置于被告的地位。无独立请求权的第三人往往是为避免被告败诉而使自己承担义务才参加被告一方进行诉讼。案件的审理结果与其有法律上的利害关系。四平市银城典当拍卖商行在房屋诉讼中为无独立请求权的第三人,其与此案处理结果有法律上的利害关系。故本题选项为AC。
29. 行人王民路过陈真家门口,被陈真养的狗咬伤,住院治疗花去1200元,王起诉到法院,要求陈赔偿。陈说:“我家养的狗拴在树上,从来没有咬过人,这一次怎么会断了绳子咬你呢?一定是你逗我家的狗,并割断了拴狗的绳子,狗才咬人,所以王民自作自受,责任在自己。”关于本案举证责任的分担,正确的叙述有:
。
A.由于本案是饲养动物致人损害的侵权诉讼,本案属于举证责任倒置的情形之一
B.原告王民是提出赔偿主张的一方,他无需举证证明被告存在过错
C.被告陈真应当就自己不负赔偿责任的事实进行举证证明
D.如果被告陈真不能证明王民被狗咬是王民自己的责任或者第三人原因引起的,那么作为动物饲养人,陈真就要进行赔偿
A
B
C
D
ABCD
本题涉及举证责任的分配问题。在动物致人损害的侵权责任中,动物的饲养人或者管理人负无过错责任,但损害是由于受害人或者第三人引起的除外。因此,作为原告的受害人应证明损害的存在,损害是由于动物的独立行为引起的,损害与动物的独立行为之间存在因果关系。作为饲养人或管理人的被告,要想免除自己的责任,必须证明损害是由受害人的过错或者第三人的原因引起的,否则,应承担责任。本案被告要免除自己的责任,必须举证原告的损害是由于其过错引起的,因此存在举证责任的倒置。故本题选项为ABCD。
30. 姜红与王立系夫妻,婚后生一女,后因王立准备出国,加之性格、生活习惯不同,平时多有争吵,致使感情不和,最终导致双方感情彻底破裂。双方虽然准备协议离婚,但因对双方共有财产的分配及处理存在分歧,故姜红诉诸法院,要求离婚:取得对子女的抚养权并请求分得双方共同财产的2/3。在法庭调查时,姜红向人民法院提供了双方共有财产的清单并附具相关证据。对此,王立则认为,该财产清单中的宝马轿车、两件清代古董及1帧字画系其婚前财产,不应作为婚后双方共有财产予以拆分。人民法院经审理查明:宝马轿车有婚前个人财产公证书;两件古董经姜红承认定为王立婚前个人财产;一帧字画有王立婚前从甲处所购,并有购画发票为证。下列叙述正确的有:
。
A.宝马轿车为王立个人婚前财产,王立无须举证
B.两件古董为王立个人婚前财产,王立无须举证
C.一帧字画为王立个人婚前财产,王立无须举证
D.宝马轿车、两件古董、一帧字画,王立主张个人婚前财产的,应负举证责任
A
B
C
D
ABC
本题涉及举证责任的免除问题。依《民诉意见》第75条规定,一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实或提出的诉讼请求,明确表示承认的;众所周知的事实和自然规律及定理;根据法律规定或已知事实能推定出的另一事实;已为人民法院发生法律效力的裁判所确定的事实;已为有效公证书所证明的事实,当事人无须举证。故本题选项为ABC。
三、不定项选择题
(一)
甲将一批布匹(价值150万元)委托乙商行出卖,双方只约定,每米布售价为当时的市场定价20元,乙商行的报酬为售价的5%。据此,请回答下列问题:
1. 甲与乙商行订立的合同为( )。
A.买卖合同
B.居间合同
C.行纪合同
D.保管合同
A
B
C
D
C
本问涉及对行纪合同的理解问题。依《合同法》第414条规定,行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动,委托人支付报酬的合同。故本问选项为C。
2. 若乙商行以海米25元的价格将布匹出售,多出的售价收益双方未能达成协议的,则该收益应归( )。
A.甲
B.乙
C.甲和乙
D.甲或乙
A
B
C
D
A
本问涉及行纪人高于委托人指定价格卖出所得收益归属问题。依《合同法》第418条规定,行纪人高于委托人指定的价格卖出的,如双方无法协商一致,该收益归委托人。故本问选项为A。
3. 若乙商行愿以每米20元的价格将布匹自行买下,而甲对此不置可否的,则下列说法中,正确的有( )。
A.乙商行不得自行作为买受人,因为违反行纪合同的性质
B.乙商行可以作为买受人,因为甲没有拒绝的意思表示
C.若乙商行自行作为买受人的,则无权请求约定的报酬
D.若乙商行自行作为买受人的,仍有权请求约定的报酬
A
B
C
D
BD
本问涉及行纪人的介入权问题。依《合同法》第419条规定,行纪人卖出具有市场定价的商品,除委托人有相反的意思表示的外,行纪人可以自己作为买受人。行纪人自己作为买受人的,仍然可以请求委托人支付报酬。故本问选项为BD。
4. 设乙商行因向丙银行借款,双方约定,以该批布匹抵押,双方签订了抵押字据。对该抵押,下列表述正确的是( )。
A.该抵押有效,因为布匹抵押不需要办理登记
B.该抵押无效,因为双方未办理公证
C.该抵押无效,因为乙对该布匹不享有所有权
D.该抵押有效,因为丙银行为善意
A
B
C
D
C
本题涉及抵押的生效要件问题。乙商行为行纪人,其对该布匹不享有所有权,不能对该布匹设置抵押权。同时,抵押权不存在善意取得问题。故本题选项为C。
5. 设该布匹在乙商行卖出前,因不可抗力而灭失。对该灭失风险应如何承担?( )
A.由甲承担
B.由乙承担
C.由甲乙各承担50%
D.主要由乙承担,甲自担一小部分
A
B
C
D
A
本题涉及行纪合同中的风险负担问题。因该布匹的所有权未转移,布匹在乙占有的情况下,乙仅负妥善保管的义务。根据所有权人承担风险的原则,应由甲承担。故本题选项为A。
(二)
汤某在某市有一套街面住房3间,但年久失修,不能保证安全。黄某想租来居住,汤某将房屋状况如实告知黄某,黄某说这不成问题,遂与汤某口头约定租期1年,就连同其妻子、孩子搬人该房。
2个月后,适逢雨季,该房严重漏水,黄某提过多次让汤某维修,但汤某一直未修,黄某遂自己雇人把房修好,耗资200元,并因漏水,有10天时间在朋友处居住。请回答下列问题。
6. 该房屋租赁合同( )。
A.标的物质量不合格,无效
B.未采用书面形式,无效
C.未采用法定形式,不成立
D.当事人已实际履行,不因不具备法定形式而不成立
A
B
C
D
D
本问涉及房屋租赁合同的成立问题。依《合同法》第215条规定,租赁合同中,租赁期限6个月以上的,应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的,视为不定期租赁。故本问选项为D。
7. 若黄某住进不久,汤某需自己使用该房,则( )。
A.可随时解除合同,但需在合理期限之前通知黄某
B.租期内不得解除合同,否则须承担违约责任
C.可与黄某协商一致解除合同
D.可请求宣告合同无效而收回房屋
A
B
C
D
A
本问涉及不定期租赁合同解除问题。如前所析,该房屋租赁合同因未采用书面形式而依法视为不定期租赁合同。依《合同法》第232条规定,当事人对不定期租赁合同可以随时解除合同,但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。故本问选项为A。
8. 汤某不履行维修义务,使黄某不得不雇人维修,且影响了黄某居住,黄某可以提出的要求有( )。
A.解除合同
B.要求汤某承担维修费用200元
C.要求延长10天租期
D.不付未使用期间的租金
A
B
C
D
BCD
本问涉及出租人不履行维修义务时承租人可以行使的权利。依《合同法》第221条规定,出租人不履行维修义务,承租人可以自行维修,维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的,应当相应减少租金或者延长租期。故本问选项为BCD。
9. 设在黄某租住期间,王某因开店与汤某商量购买该房。双方签订了买卖合同。黄某知道后,以优先购买权为由主张抗辩,致使汤某无法履行与王某的合同。下列表述正确的是( )。
A.黄某不享有优先购买权,因为黄某与汤某的合同为不定期租赁合同
B.黄某享有优先购买权,黄某可以该优先购买权进行抗辩
C.王某与汤某之间的买卖合同无效,王某只能向汤某追究缔约过失责任
D.王某与汤某之间的买卖合同有效,王某可向汤某追究违约责任
A
B
C
D
BD
本题涉及优先购买权的问题。房屋租赁合同的承租人不论定期租赁或不定期租赁,均享有优先购买权。承租人在出租人出卖该房屋的情况下,可以该优先购买权进行抗辩。本题中,王某与汤某之间的买卖合同为有效合同,王某因合同得不到履行,造成的损失,可向汤某追究违约责任。故本题选项为BD。
10. 设在黄某租赁期间,房屋因房檐掉落,砸伤行人丁。该责任应如何承担?( )
A.由黄某承担
B.由汤某承担
C.由丁自担
D.由黄某、汤某、丁平均分摊
A
B
C
D
B
本题涉及建筑物致人损害的责任承担问题。房屋在房屋租赁的情况下,如果没有约定,房屋的维修义务由出租人承担。出租人未履行房屋的维修义务致使房檐脱落,应承担建筑物致人损害的民事责任。故本题选项为B。
(三)
1993年9月29日,圣达上海公司通过场上交易,秘密持有华兴公司股票的4.62%;在此之前,其关联企业圣清保健用品公司和圣丰电子灯饰公司在9月28日所持有的华兴股票就分别达到了4.53%和1.56%,合计持有6.09%。因此,9月29日圣达上海公司及其关联企业持有华兴股票为10.71%。在已经超过法定报告比例的情况下,圣达上海公司才于1.o月5日作出公告,称其持股比例已超过5%,并据此要求华兴公司召开董事会,重新选举董事长。事件发生后,中国证监会进行了调查,并宣布决定圣达上海公司所获华兴公司股权有效,但该公司及其关联企业在买卖华兴公司股票过程中存在违规行为。现请回答下列问题。
11. 圣达上海公司的哪些行为违规( )。
A.没有及时披露信息
B.持有上市公司已发行股票的5%这一事实发生之日起3日内,再行买卖该上市公司的股票
C.未依据规定进行报告
D.未依据规定进行公告
A
B
C
D
ABCD
本题涉及股份收购的报告义务问题。依照《证券法》第79条规定,通过证券交易所的证券交易,投资者持有一个上市公司已发行的股份的5%时,应当在该事实发生之日起3日内,向,国务院证券管理机构、证券交易所作出书面报告,通知该上市公司,并予以公告。在上述规定期限内,不得再行买卖该上市公司的股票。故本题选项为ABCD。
12. 在上市公司收购中,该公司的所有股票持有人须获得公平待遇,而属于同一类别的股东必须获得同等待遇。下列哪些选项符合《证券法》的规定?( )
A.对要约收购的程序作了具体规定
B.对持有公司发行上市的股份5%的大股东规定了持股义务
C.对持有公司发行上市股份达30%的大股东规定了向公司所有股东发出全面收购的要约的义务
D.制定了按比例收购规则和强制出售股份规则
A
B
C
D
ABCD
本题涉及要约收购中的股东平等原则问题。依据《证券法》第78-88条规定,要约收购中的股东平等原则主要体现在:要约收购应符合法律规定的程序;持股5%的大股东应履行法律规定的义务;持股30%的股东欲继续持有的,应当依法向该上市公司所有股东发出收购要约,并遵守按比例收购规则。持股90%的股东应遵循强制出售股份规则。故本题选项为ABCD。
13. 下列符合我国《证券法》有关上市公司收购规定的有哪些?( )
A.收购人持股达到5%的,负有报告、公告义务
B.收购价格按收购要约人购买股票支付的最高价确定
C.非经有关机关免除,在法定情况下收购人必须履行全面发出收购要约的义务
D.收购以货币方式进行
A
B
C
D
ACD
本题涉及上市公司收购的法律问题。依照《证券法》第79条、第81条、第82条规定,收购人持股达到5%的,负有报告、公告义务。非经有关机关免除,在法定情况下收购人必须履行全面发出收购要约的义务。收购以货币方式进行。收购价格应报国务院证券管理机构批准。故本题选项为ACD。
14. 本案中对违规公司可采取的处理方法有( )。
A.责令改正
B.罚款
C.没收违法所得
D.赔礼道歉
A
B
C
D
ABC
本题涉及违规处理方法问题。依照《证券法》第11条规定,对违规公司采取的处理方法包括责令改正、罚款、没收违法所得、追究刑事责任。故本题选项为ABC。
15. 如圣达上海公司采取要约收购的方式,则收购要约的期限( )。
A.不得少于30天
B.不得少于60天
C.不得超过60天
D.不得超过30天
A
B
C
D
AC
本题涉及收购要约的期限问题。依照《证券法》第83条规定,收购要约不得少于30日,并不得超过60日。故本题选项为AC。
(四)
海星电脑公司与阳辰电子研究所在1999年12月签订了一份合同。双方商定,联合开发研制一种新型的集成电路块,合同中的仲裁条款规定:因履行本合同发生的争议,由双方协商解决;协商不了的,请有关仲裁委员会仲裁。2000年1月,双方发生争议,阳辰电子研究所向本单位所在地的A市仲裁委员会递交了仲裁申请书,海星电脑公司拒绝答辩。双方经过协商,重新签订了一份仲裁协议,商定将此合同争议提交海星电脑公司所在地的B市仲裁委员会进行仲裁。事后,阳辰电子研究所担心B市仲裁委员会实行地方保护主义,故未申请仲裁,而向合同签订地C市人民法院起诉,起诉时未说明此前两次约定仲裁的情况,法院受理了本案,并依法向海星电脑公司送达了起诉状副本,海星电脑公司向法院提交了答辩状。法院经审理,判决被告海星电脑公司败诉,被告不服,立即上诉。请回答下列问题。
16. 合同中的仲裁条款有效还是无效?( )
A.无效,不属于仲裁案件
B.有效
C.效力未定
D.仲裁协议因未明确指明仲裁机构、内容不明确而无效
A
B
C
D
D
本题涉及仲裁条款的效力问题。依《仲裁法》第18条规定,仲裁必须达成仲裁协议。仲裁协议的内容包括,选定的仲裁委员会。仲裁协议对仲裁委员会没有约定或者约定不明的,当事人可以达成补充协议。不能达成补充协议的,仲裁协议无效。故本题选项为D。
17. 争议发生后签订的仲裁协议有效还是无效?( )
A.无效,不属于仲裁范围
B.有效,符合仲裁协议的有效要件
C.效力未定
D.无效,囚人民法院已作出判决
A
B
C
D
B
本题涉及仲裁协议的效力问题。依《仲裁法》第16条规定,仲裁协议有效。故本题选项为B。
18. 阳辰电子研究所向法院起诉是否正确?( )
A.既然存在有效的仲裁协议,就不应再起诉
B.向法院起诉违反了“或裁或审”的原则
C.起诉是不正确的
D.起诉是正确的
A
B
C
D
ABC
本题涉及仲裁与诉讼的关系问题。依《仲裁法》第5条规定,当事人达成仲裁协议的,一方向人民法院起诉,人民法院不予受理。但仲裁协议无效的除外。即在我国,实行“或裁或审”原则。故本题选项为ABC。
19. 法院审理本案是否合法?( )
A.人民法院不应当受理本案
B.法院审理本案是合法的
C.当事人一方起诉,未声明仲裁协议,人民法院受理后,对方当事人又应诉答辩的,视为人民法院有管辖权
D.仲裁协议排斥人民法院对本案的管辖权
A
B
C
D
BC
本题涉及仲裁与诉讼的关系问题。依据《仲裁法》第26条规定,当事人达成仲裁协议的,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议的,另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提起异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应继续审理。故本题选项为BC。
20. 海星电脑公司的如下上诉理由,不能支持的是( )。
A.仲裁协议约定的仲裁事项属于仲裁范围
B.仲裁协议是双方当事人合意的体现
C.仲裁协议指定了仲裁委员会
D.事先具有仲裁协议,排除人民法院的诉讼管辖
A
B
C
D
ABCD
本题涉及仲裁与诉讼的关系问题。如99题所述,本案中,人民法院对该案具有管辖权。故本题选项为ABCD。
一、单项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27
28
29
30
31
32
33
34
35
36
37
38
39
40
41
42
43
44
45
46
47
48
49
50
二、多项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27
28
29
30
三、不定项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
深色:已答题 浅色:未答题
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