银符考试题库B12
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涉外投资法律实务、民事诉讼法律实务(二)
一、不定项选择题
1. 我国实行外商投资行业准入制度,未列入《外商投资产业指导目录》的外商投资项目类别是______。
A.鼓励类
B.允许类
C.限制类
D.禁止类
A
B
C
D
B
[解析] 根据《指导外商投资方向规定》外商投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。鼓励、限制和禁止类的外商投资项目,列入《外商投资产业指导目录》。不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目,为允许类外商投资项目。允许类外商投资项目未列入《外商投资产业指导目录》。
2. 不列入我国《外商投资产业指导目录》的投资项目类别是______。
A.鼓励类
B.限制类
C.允许类
D.禁止类
A
B
C
D
C
[解析] 根据《外商投资产业指导目录》规定,外商投资项目分为鼓励、限制和禁止。
3. 根据我国有关法律,关于中外合作经营企业的说法,正确的是______。
A.中外合作经营企业可以不是法人
B.中外合作经营企业可以不设董事会
C.中外合作经营企业董事每届任期不得超过3年
D.中外合作经营企业总经理应由中国公民担任
A
B
C
D
ABC
[解析] 根据《中外合作经营企业法》和《中外合作经营企业法实施细则》,关于中外合作经营企业主要规定有:组织形式可为法人或非法人形式;资本制度;公司治理制度;合作企业设董事会或者联合管理委员会。
4. 根据我国法律,国外投资者可以用工业产权、专有技术作价出资成立外资企业,但其作价金额不得超过外资企业注册资本的______。
A.1/5
B.1/4
C.1/3
D.1/2
A
B
C
D
A
[解析] 外国投资者以工业产权、专有技术作价出资的,该工业产权、专有技术应当为外国投资者所有。该工业产权、专有技术的作价应当与国际上通常的作价原则相一致,其作价金额不得超过外资企业注册资本的20%。
5. 中国的甲公司与美国的乙公司签订了合营企业合同,约定双方共同出资成立中外合资企业丙公司。以下有关合资企业丙公司的说法,错误的是______。
A.丙公司的组织形式为有限责任公司
B.丙公司具有中国法人资格
C.丙公司的法定代表人必须由中方担任
D.丙公司的中方股份一般不得高于75%
A
B
C
D
C
[解析] 根据《中外合资经营企业法》第4条规定:合营企业的形式为有限责任公司。第6条规定:中外合资经营者的一方担任董事长的,由他方担任副董事长。
6. 根据《中外合资经营企业法》规定,在合营企业的注册资本中,外国合营者的投资比例一般不低于______。
A.20%
B.25%
C.30%
D.35%
A
B
C
D
B
[解析] 《中外合资经营企业法》第4条规定,在合营企业的注册资本中,外国合营者的投资比例一般不低于25%。
7. 根据我国外商投资法律的相关规定,外商投资企业的形式有______。
A.中外合资经营企业
B.中外合作经营企业
C.中外联合经营企业
D.外资企业
A
B
C
D
ABD
[解析] 根据我国目前法律规定,我国外商投资企业包括中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业、外商投资股份有限公司、外商投资性公司、外商投资合伙企业。
8. 甲公司是某外国企业乙公司在中国境内设立的独资企业。下列与甲企业相关事项的说法中,正确的是______。
A.甲企业的组织形式可以是有限责任公司,也可以是股份有限公司
B.甲公司雇佣中国职工,可以经批准后不签订劳动合同
C.乙公司可以分期缴纳出资
D.乙公司对甲公司的责任适用中国法律、法规的规定
A
B
C
D
CD
[解析] 外资企业的组织形式为有限责任公司,经批准也可以为其他责任形式。外国投资者对企业的责任适用中国法律、法规的规定。《外资企业法》第12条规定:外资企业雇用中国职工应当依法签订合同,并在合同中订明雇用、解雇、报酬、福利、劳动保护、劳动保险等事项。
9. 根据我国外商投资法制度,外商投资企业形式包括______。
A.中外合资经营企业
B.中外合作经营企业
C.外国投资者的分支机构
D.外资企业
A
B
C
D
ABD
[解析] 外商投资企业形式包括:中外合资经营企业;中外合作经营企业;外资企业。
10. 根据我国相关法律规定,中外合资经营企业的最高权力机构是______。
A.股东会
B.董事会
C.经理办公会
D.联合管理委员会
A
B
C
D
B
[解析] 董事会是合营企业的最高权力机构。
11. 根据国务院发布的《指导外商投资方向规定》,外商投资项目的分类不包括______。
A.鼓励类
B.支持类
C.限制类
D.禁止类
A
B
C
D
B
[解析] 目前适用的主要法规是2002年2月11日国务院发布的《指导外商投资方向规定》。根据该规定,外商投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。
12. 根据我国外商投资审批的有关规定,鼓励、允许类的外商投资项目,若投资总额达到______,需报国务院审批。
A.1亿美元
B.3亿美元
C.4亿美元
D.5亿美元
A
B
C
D
D
[解析] 按照《外商投资产业指导目录》分类,总投资1亿美元及以上的鼓励类、允许类项目和总投资5000万美元及以上的限制类项目,由国家发展改革委核准项目申请报告,其中总投资5亿美元及以上的鼓励类、允许类项目和总投资1亿美元及以上的限制类项目由国家发展改革委对项目申请报告审核后报国务院核准。
13. 经发改委批准的境外投资项目出现______时,需向国家发改委申请变更。
A.建筑规模、主要建设内容及主要产品发生变化
B.中方投资方或中方股权发生变化
C.中方投资超过原核准的中方投资额的10%
D.建设地点发生变化
A
B
C
D
ABD
[解析] 已经核准的境外投资项目如出现下列情形之一的,需要向发改委申请变更;(1)建设规模、主要建设内容及主要产品发生变化;(2)建设地点发生变化;(3)投资方或中方股权发生变化;(4)中方投资超过原核准的中方投资额20%以上。
14. 我国目前对于境外投资实行核准制,从监督关节看,境外投资项目的核准包括______。
A.前期报告制度
B.项目核准制度
C.期中复核制度
D.后续监管制度
A
B
C
D
ABD
[解析] 目前针对中国企业的境外投资,分别实行前期报告制度、项目核准制度和后续监管制度,分别涉及发改委、商务部、国家外管局和国资委等主管部门。
15. 从境外投资的监管环节看,境外投资项目的核准制度包括______。
A.前期报告制度
B.项目核准制度
C.运行检查制度
D.后续监管制度
A
B
C
D
ABD
[解析] 我国目前对境外投资项目实施核准制。从监管环节看,境外投资项目的核准包括前期报告制度、项目核准制度和后续监管制度三个部分。
16. 我国企业到境外投资,应遵守的主要法规规章有______。
A.《境外投资项目核准暂行管理办法》
B.《境外投资管理办法》
C.《境内机构境外直接投资外汇管理规定》
D.《关于承认和执行外国仲裁裁决公约》
A
B
C
D
ABC
[解析] 我国企业到境外投资,应遵守的主要法规规章有:《境外投资项目核准暂行管理办法》;《境外投资管理办法》;《境内机构境外直接投资外汇管理规定》。注意:《境外投资项目核准暂行管理办法》已被2014年5月8目实施的《境外投资项目核准和备案管理办法》替代废止,本题中,若按现行规定,A项不入选。
17. 根据我国境外投资外汇管理制度规定,境外投资企业申请汇出的前期费用一般不超过其向有关主管部门申请境外投资总额的______。
A.10%
B.15%
C.20%
D.25%
A
B
C
D
B
[解析] 根据国家外汇管理部门的相关规定,境外投资企业申请汇出的前期费用一般不得超过其向境内主管部门申请境外投资总额的15%;确因业务需要超过15%的,由所在地外汇分局核准。
18. 我国对境外投资项目实行核准制度,企业开展的下列境外投资中,须报商务部核准的有______。
A.在与我国未建交的国家的投资
B.中方投资额5000万美元的境外投资
C.在境外设立特殊目的公司
D.在境外进行矿产类投资
A
B
C
D
AC
[解析] 企业开展以下情形境外投资应当将规定的申报材料报商务部核准:(1)在与我国未建交国家的境外投资;(2)特定国家或地区的境外投资(具体名单由商务部会同外交部等有关部门确定);(3)中方投资额1亿美元及以上的境外投资;(4)涉及多国(地区)利益的境外投资;(5)设立境外特殊目的公司。
19. 为加强境外投资活动的有效监管,国家对境外投资企业的后续监管措施有______。
A.实行联合年检制度
B.实行综合绩效评价制度
C.进行定期抽查
D.实行效益报告制度
A
B
C
D
AB
[解析] 为了加强境外投资活动的有效监管,掌握境外投资情况,促进境外投资的健康发展,国家要求境外投资实行联合年检和综合绩效评价。
20. 滨海市东区人民法院受理了一起民事诉讼案件后,发现本院对该案无管辖权,于是将该案移送滨海市西区人民法院,西区人民法院则认为对该案有管辖权的应是滨海市南区人民法院。在此种情况下,西区人民法院正确的处理办法是______。
A.将案件移送到南区人民法院
B.将案件移送到东区人民法院
C.由自己对该案件进行审理
D.将该案报请滨海市中级人民法院指定管辖
A
B
C
D
D
[解析] 根据《民事诉讼法》第36条规定:人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的,应当报请上级人民法院指定管辖,不得再自行移送。
21. 位于甲区的伟业公司与位于乙区的龙发公司对位于丙区的一栋三层楼房的所有权产生争议,为此伟业公司向乙区人民法院起诉,乙区人民法院受理案件后,认为本案应由房屋所在地丙区人民法院审理更合适,于是裁定移送至丙区人民法院。对此,下列说法正确的是______。
A.乙区与丙区人民法院均有管辖权
B.双方当事人可以以书面形式约定由乙区人民法院管辖
C.本案应属于不动产专属管辖
D.本案应由房屋所在地的丙区人民法院管辖
A
B
C
D
CD
[解析] 本案应属于不动产专属管辖、本案应由房屋所在地的丙区人民法院管辖.
22. 大华市甲区的德福公司与同市乙区的同兴公司签订了一份书面财产租赁合同,约定将德福公司所有的机械设备,租给同兴公司在该市丙区和丁区使用,同兴公司支付租金。双方约定,合同纠纷由双方住所地的任一个区人民法院审理。后来双方在履行合同过程中发生纠纷,同兴公司提起诉讼。对此案件没有管辖权的人民法院是______。
A.甲区人民法院
B.乙区人民法院
C.丙区人民法院
D.丁区人民法院
A
B
C
D
B
[解析] 须在被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的法院中协议选择1个,不得选择2个或2个以上,否则管辖协议无效。
23. 甲市的A公司与乙市的B公司在丙市签订了一份买卖合同,双方约定合同履行地在丁市,后因合同的履行发生争议,A公司诉至法院。对该诉讼有管辖权的人民法院有______。
A.甲市人民法院
B.乙市人民法院
C.丙市人民法院
D.丁市人民法院
A
B
C
D
BD
[解析] 《民事诉讼法》第23条规定,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
24. 关于管辖权异议的表述,下列选项错误的是______。
A.当事人对一审案件的地域管辖和级别管辖均可提出异议
B.通常情况下,当事人只能在提交答辩状期间提出管辖异议
C.管辖权异议成立的,法院应当裁定将案件移送有管辖权的法院;异议不成立的,裁定驳回
D.对于生效的管辖权异议裁定,当事人可以申请复议1次,但不影响法院对案件的审理
A
B
C
D
D
[解析] 管辖权异议人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议,应当审查。异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。对于管辖权异议裁定不服的,可以提起上诉,而不是申请复议。
25. 在代表人诉讼中,诉讼代表人享有当事人的诉讼权利,但是行使______的权利,必须经被代表的当事人同意。
A.提供证据
B.在庭审中进行辩论
C.与对方当事人进行和解
D.委托律师代理诉讼
A
B
C
D
C
[解析] 在代表人诉讼中,诉讼代表人享有当事人的诉讼权利,但是行使与对方当事人进行和解的权利,必须经被代表的当事人同意。
26. 因与医院发生医疗纠纷,患者张某向法院提起诉讼,要求医院承担相应的民事责任。在诉讼中,张某提出只要医院出示病历和X光片就可以证明医院对此负有责任。如果X光片在本案作为证据,则该证据属于______。
A.物证
B.书证
C.视听资料
D.鉴定结论
A
B
C
D
C
[解析] 视听资料,是指通过科学技术,利用图像、音响及电脑储存反映的数据和资料来证明案件真实情况的证据。
27. 在案件开庭审理过程中,下列可以免除原告举证责任的是______。
A.原告称被告于2008年9月8日向其借款50万元,并应于2008年12月7日还款,对此被告不表示肯定也不表示否定,经承办本案的法官充分说明并询问后,被告仍不表示肯定或否定
B.授权委托书只写明是“全权代理”,但没有具体授权的被告代理人在被告不在场的情况下,同意原告所说的被告确于2008年9月8日向原告借款50万元,并应于2008年12月7日还款的事实
C.经被告特别授权的代理人同意原告所说的被告确于2008年9月8日向原告借款50万元,并应于2008年12月7日还款的事实
D.一般授权的被告代理人同意原告所说的被告确于2008年9月8日向原告借款50万元,并应于2008年12月7日还款事实,被告当时在场并没有表示肯定或否定
A
B
C
D
ACD
[解析] 对于代理人的承认,当事人委托代理人参加诉讼的,代理人的承认视为当事人的承认,但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外;当事人在场但未对其代理人的承认不作否认表示的,视为当事人的承认。
28. 下列不属于民事诉讼证据种类的是______。
A.电子数据
B.鉴定结论
C.勘验笔录
D.视听资料
A
B
C
D
B
[解析] 民事诉讼证据种类包括:书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定意见、勘验笔录、电子数据。
29. 下列证据中,人民法院可以依职权主动调取的有______。
A.涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料
B.属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料
C.涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实
D.当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料
A
B
C
D
C
[解析] “人民法院认为审理案件需要的证据”,是指以下情形:(1)涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实;(2)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。
30. 根据我国《民事诉讼法》的有关规定,下列涉及人民法院审理过程中对证据质证的说法正确的是______。
A.法院主动调查取得的证据材料,在法庭上可以直接作为证据使用,无须双方质证
B.案件中有涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私证据的,不得在开庭时公开质证
C.当事人在举证期限内无正当理由未提交的证据,在法庭调查时,除非对方当事人同意,否则法庭不再组织质证
D.当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据,经审判人员在庭审中说明后,可以作为认定案件事实的依据
A
B
C
D
BD
[解析] 证据质证的说法正确的是:案件中有涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私证据的,不得在开庭时公开质证;当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据,经审判人员在庭审中说明后,可以作为认定案件事实的依据。
31. 东方医疗器械研究所经过多年研究,开发研制出一种频谱治疗仪并取得了专利权。后来,该研究所发现市场上大量销售由南海仪器公司生产的频谱治疗仪的主要技术性能很类似于自己的专利产品,研究所认为南海仪器公司的行为严重侵犯了自己的专利权。此时,如不及时制止仪器公司的行为,将会使自己的合法权益受到难以弥补的损害,研究所可以在起诉前向人民法院申请采取______。
A.证据交换
B.责令停止南海仪器公司有关行为的措施
C.财产保全的措施
D.先予执行的措施
A
B
C
D
BC
[解析] 在本案中,研究所如有证据证明南海公司的行为严重侵犯自己的专利权,如不及时制止对方行为,将会使自己合法权益受到难以弥补的损害,可以向法院请求责令对方停止有关行为或申请采取财产保全措施。
32. 关于诉的种类的表述,下列选项正确的是______。
A.甲公司以乙公司违约为由,诉至法院要求解除合同,属于变更之诉
B.甲公司以乙公司的履行不符合约定为由,诉至法院要求乙公司继续履行,属于给付之诉
C.甲向法院起诉乙,要求返还借款1000元,乙称自己根本没有向甲借过钱,该诉讼属于确认之诉
D.甲公司起诉乙公司,要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音,属于变更之诉
A
B
C
D
AB
[解析] A选项中,甲公司以乙公司违约为由,诉至法院要求解除合同,是请求改变合同法律关系,属于变更之诉,正确;B中甲公司以乙公司的履行不符合约定为由,诉至法院要求乙公司继续履行是给付之诉,正确。C、D项均属于给付之诉。
33. 在民事诉讼中,当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据的情形有______。
A.证据属于国家有关部门保存并须法院调取的档案材料
B.涉及企业商业秘密的证据材料
C.当事人因工作忙,没有时间收集的证据材料
D.当事人因客观原因,不能自行收集的证据材料
A
B
C
D
ABD
[解析] 当事人收集证据有困难,当事人可以申请法院收集的证据:(1)申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料;(2)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料;(3)当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。
34. 机械公司向人民法院起诉,要求纺织公司向其支付所拖欠的纺织机械款60万元,在诉讼进行过程中,纺织公司提起反诉,请求人民法院责令机械公司赔偿因提供的纺织机械不合格而给自己造成的原材料损失70万元。关于本案两个公司诉讼地位和诉讼权利的说法,正确的是______。
A.机械公司在本案中是本诉的原告、反诉的被告
B.机械公司经人民法院传票传唤后,若无正当理由拒不到庭,人民法院对机械公司提起的诉讼按撤诉处理,对纺织公司提起的反诉可以缺席判决
C.在开庭审理过程中,若纺织公司未经法庭许可,无正当理由中途退庭,对机械公司提起的诉讼,人民法院可缺席判决
D.若机械公司申请撤诉,纺织公司提起的反诉也应一并按撤诉处理
A
B
C
D
ABC
[解析] 反诉中的原告应当是本诉中的被告,反诉中的被告只能是本诉中的原告。《民事诉讼法》第143条规定,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理;被告反诉的,可以缺席判决。
35. 2003年8月,设立于同一行政区域内的甲公司向乙公司订购了40台电脑,协议约定乙公司于2004年1月31日之前交货,甲公司于2004年3月15日之前付清货款。乙公司按期向甲公司交付了40台电脑,但甲公司只在2004年3月向乙公司交付了29台电脑款,其余11台电脑款一直未交付。2005年1月,乙公司起诉,要求甲公司支付余款及其利息,法院受理了此案。甲公司认为乙公司的电脑质量不合格,准备提起反诉。关于提起反诉的解答,下列哪些选项是正确的______。
A.甲公司的反诉在主体、管辖和牵连关系上都是符合反诉条件的
B.该反诉应该在答辩期届满之前提出
C.反诉只能向审理本诉的人民法院提起
D.该反诉已经超过了诉讼时效,法院应依法裁定不予受理
A
B
C
D
AC
[解析] 反诉情况有:(1)通常情况下,反诉是本诉被告对本诉原告提起的。(2)在法庭开庭审理前提起反诉。(3)反诉与本诉必须适用相同的诉讼程序。(4)反诉与本诉在诉讼标的、诉讼请求或案件事实方面存在着法律上的牵连关系。
36. 对当事人在民事诉讼第二审程序中提出的反诉,第二审法院应当______。
A.对反诉作出判决
B.根据当事人自愿原则,就反诉进行调解;调解不成的告知当事人另行起诉
C.撤销原判决,发回重审
D.驳回反诉
A
B
C
D
B
[解析] 在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。
37. 2008年9月,个体工商户赵刚将其经营的时装店交给其朋友马华经营,马华在经营过程中,借用芳芳时装公司的合同专用章,与美顺服装厂签订了代理销售其时装的合同。至2008年12月,马华共拖欠美顺服装厂时装款80万元。美顺服装厂多次催要,但马华均以该时装店的业主是赵刚为由拒绝支付。2009年1月,芳芳时装公司已与菲菲时装公司合并为独立的芳菲时装公司。如果美顺服装厂向人民法院起诉,本案的被告是______。
A.赵刚
B.马华
C.芳芳时装公司
D.芳菲时装公司
A
B
C
D
ABD
[解析] 在本案中,首先,赵刚将其经营的时装店交给朋友马华经营,业主和实际经营者不一致,在发生纠纷时,应该以登记业主赵刚和实际经营者马华为共同被告;其次,马华借用芳芳时装公司的合同专印章与他人订立合同,从而引发纠纷,原告应将借用人和借出单位芳芳时装公司作为共同被告;最后,此时芳芳公司已和菲菲公司合并成芳菲公司,因此芳芳公司的实体和诉讼权利义务应该一并由合并后的芳菲公司承受。据此,本案的被告应该是赵刚、马华和芳菲时装公司。
38. 第一审判决后,兴旺公司与天同公司均不服,分别提起上诉。关于第二审程序当事人诉讼地位的说法中,正确的有______。
A.按第一审中的地位确定,兴旺公司是上诉人,天同公司是被上诉人
B.先提起上诉的为上诉人,后提起上诉的为被上诉人
C.天同公司与兴旺公司均是上诉人
D.由第二审人民法院酌情确定
A
B
C
D
C
[解析] 必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的,按下列情况处理:该上诉是对与对方当事人之间权利义务分担有意见,不涉及其他共同诉讼人利益的,对方当事人为被上诉人,未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明。
39. 甲公司与乙公司发生合同纠纷,甲公司诉至人民法院。人民法院一审判决乙公司承担违约责任。乙公司不服,提起上诉。在二审程序中,甲公司分立为丙公司和丁公司,二审法院应当______。
A.将案件发回原审人民法院重审
B.中止审理,由丙公司和丁公司协商确定由谁作为被上诉人参加诉讼
C.中止审理,由乙公司确定丙公司或者丁公司作为被上诉人
D.直接将丙公司和丁公司列为共同诉讼人
A
B
C
D
D
[解析] 在第二审程序中,作为当事人的法人或者其他组织分立的,人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人:合并的,将合并后的法人或者其他组织列为当事人。不必将案件发还原审人民法院重审。
40. 水泥公司与建材公司因货款争议发生纠纷,经人民法院主持调解,双方达成调解协议,建材公司应当在调解书生效后7日内向水泥公司支付所拖欠的货款210万元。该调解书经过双方签收后,产生的法律效力有______。
A.水泥公司与建材公司之间的货款争议消灭
B.水泥公司与建材公司的买卖关系消灭
C.双方当事人均不得反悔再就该货款争议进行起诉
D.双方当事人在任何情况下,均不得申请再审
A
B
C
D
B
[解析] 人民法院审理民事案件,根据当事人自愿的原则,在事实清楚的基础上,分清是非,进行调解。调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。《民事诉讼法》第99条规定,调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的,人民法院应当及时判决。
41. 福兴公司诉至区法院,请求责令锦芳公司支付拖欠的货款80万元,区法院经审理后判决福兴公司胜诉。锦芳公司不服向市中级人民法院提出上诉,并增加诉讼请求:福兴公司应赔偿因货物质量问题给其造成的损失60万元。对锦芳公司的这一请求,市中级人民法院的下列做法中,错误的是______。
A.不予受理锦芳公司的这一请求,因为锦芳公司在一审中未提出
B.根据自愿原则调解,调解不成,撤销一审判决,发回重审
C.根据自愿原则调解,调解不成,告知锦芳公司另行起诉
D.直接裁定撤销一审判决,发回重审
A
B
C
D
ABD
[解析] 《民诉意见》第184条规定:在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。
42. 甲公司与乙公司因建设工程合同纠纷进行诉讼。一审法院作出判决后,甲公司表示不服并提起上诉。二审进行中甲公司向法院申请撤回上诉。关于甲公司撤回上诉的说法,正确的是______。
A.甲公司只能在二审法院第一次开庭前申请撤回上诉
B.如果法院发现一审判决确有错误,应当裁定不准许甲公司撤回上诉
C.如果法院裁定准许撤回上诉,二审程序即告终结,一审法院的裁判发生法律效力
D.法院裁定准许撤回上诉后,如果甲公司反悔,且未过上诉期间,仍可以提起上诉
A
B
C
D
BC
[解析] 上诉的撤回,是指上诉人在上诉之后,第二审判决宣告前,向第二审人民法院申请撤回上诉的诉讼行为。第二审人民法院裁定准许撤回上诉的,第二审程序即行终结,一审裁判发生效力。
43. 根据我国《民事诉讼法》的规定,下列情形中,当事人可以依照审判监督程序申请再审的有______。
A.新龙公司起诉后,人民法院裁定不予受理,新龙公司不服提起上诉,二审法院审理后,裁定驳回上诉,维持原裁定
B.万方公司依督促程序向人民法院申请发出支付令,要求明华公司偿还欠款,明华公司收到支付令后,在异议期内未提出异议,但在异议期满后提出该支付令是错误的
C.甲公司与乙公司合同纠纷一案,甲公司申请区人民法院调解,区人民法院根据甲公司的申请通知乙公司参加调解;后经调解达成协议,人民法院据此制作了调解书;调解书送达后,乙公司提供证据证明该调解书的内容违反法律
D.甲公司与乙公司购销合同纠纷一案,经过区人民法院与市中级人民法院两审终审后,甲公司不服向省高级人民法院申请再审;省高级人民法院经过审理后作出维持原判的判决
A
B
C
D
AC
[解析] 题中B项属于一审终审,不适用再审程序,在异议期满后认为支付令有错误的,可以提起诉讼。D项中已经经过高院再审案件不得再次申请再审。
44. 关于人民法院再审案件时适用程序的说法,正确的是______。
A.如果原来是一审案件,应当依照第一审普通程序进行再审,所作出的裁判当事人可以上诉
B.上级人民法院或者最高人民法院指令再审时,既可指令原第一审法院再审,也可指令第二审法院再审
C.如果原来是二审案件,应当依照第二审程序进行审理,所作出的裁判为发生法律效力的裁判
D.无论原来是一审案件还是二审案件,上级人民法院或者最高人民法院提审时一律适用二审程序,所作出的裁判为发生法律效力的裁判
A
B
C
D
ACD
[解析] 人民法院按照审判监督程序再审的案件,发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉;发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定,是发生法律效力的判决、裁定。
45. 甲公司诉乙公司合同纠纷一案,经丙市中级人民法院一审,丁省高级人民法院二审审理终结。如果甲公司认为终审判决适用法律确有错误,可以采取的救济手段有______。
A.向丙市中级人民法院申请再审
B.向丁省高级人民法院申请再审
C.向最高人民法院申请再审
D.申请丁省人民检察院向丁省高级人民法院提出检察建议
A
B
C
D
C
[解析] 《民事诉讼法》第199条规定:当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的,不停止判决、裁定的执行。
46. 华坤公司与大河公司签订木制家具买卖合同。合同履行后,因家具质量问题,华坤公司诉至人民法院要求大河公司承担违约责任。大河公司认为家具质量问题是绿林公司供应的木材质量缺陷所致,申请法院通知绿林公司参加诉讼。关于绿林公司诉讼地位的说法,正确的是______。
A.如果绿林公司与大河公司之间有协议管辖的约定,则不能将绿林公司作为无独立请求权的第三人
B.如果绿林公司提供木材时,大河公司经过验收认可木材的质量,则不能将绿林公司作为无独立请求权的第三人
C.如果绿林公司与大河公司约定有质量异议期,而大河公司提出木材质量缺陷时已超过异议期,则不能将绿林公司作为无独立请求权的第三人
D.因为大河公司生产家具的木材是绿林公司提供的,绿林公司必须作为无独立请求权的第三人
A
B
C
D
ABC
[解析] 人民法院在审理产品质量纠纷案件中,对原被告之间法律关系以外的人,证据已证明其已经提供了合同约定或者符合法律规定的产品的,或者案件中的当事人未在规定的质量异议期内提出异议的,或者作为收货方已经认可该产品质量的,不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。
47. 根据民事诉讼法及相关司法解释,下列关于公示催告程序的说法中,正确的有______。
A.人民法院发出公示催告的公告后,如果利害关系人在除权判决作出前申报权利,人民法院裁定终结公示催告程序
B.人民法院作出宣告票据无效的判决时,应当由审判员组成合议庭
C.如果利害关系人有正当理由未在法定期间内申报权利,可以自知道或者应当知道判决公告之日起1年内,向作出判决的人民法院起诉
D.公示催告期间届满后,如无人申报权利,则人民法院可以直接作出除权判决
A
B
C
D
ABC
[解析] 在申报权利的期间没有人申报的,或者申报被驳回的,公示催告申请人应自申报权利期间届满的次日起1个月内申请人民法院作出判决。逾期不申请判决的,终结公示催告程序。D错误。
48. 关于现行民事执行制度,下列选项正确的是______。
A.发生法律效力的判决的执行法院,包括案件的第一审法院和与第一审法院同级的被执行财产所在地的法院
B.案外人对执行标的异议的裁定不服的,可以根据执行标的的不同情况,选择提起诉讼或通过审判监督程序进行救济
C.申请执行人与被申请执行人达成和解协议的,在和解协议履行期间,执行程序终结
D.申请执行的期限因申请人与被申请人为自然人或法人而不同
A
B
C
D
AB
[解析] (1)一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议,对方当事人申请执行原生效法律文书的,人民法院应当恢复执行,但和解协议已履行的部分应当扣除,C的说法错误;(2)申请执行的期间为2年,申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定,所以D的说法错误。
二、案例分析题
滨江市河东区天同公司与该市河西区兴旺公司在该市河北区签订了50台电脑的购销合同,合同约定:兴旺公司于2012年1月31日之前交货,天同公司于同年3月15日之前付清货款。合同的履行地为天同公司在该市河南区的仓库。
合同签订后,兴旺公司按期向天同公司交付了50台电脑,但天同公司仅在同年3月向兴旺公司支付了39台电脑款,其余11台电脑天同公司认为有质量问题一直未付款。为此,2012年5月兴旺公司向人民法院提起诉讼,要求天同公司支付余款及其利息,人民法院受理了此案,并指定了举证期限。天同公司以电脑质量有问题为由,准备提起反诉。
1. 对兴旺公司提起的诉讼案件,有管辖权的人民法院有______。
A.河西区人民法院
B.河东区人民法院
C.河南区人民法院
D.河北区人民法院
A
B
C
D
BC
[解析] 《民事诉讼法》第23条规定:因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
2. 如果天同公司提起反诉,要求兴旺公司退货并赔偿损失,则下列关于提起反诉的说法中,正确的有______。
A.天同公司的反诉与本诉存在着法律上的牵连关系
B.该反诉应当向审理本诉的法院提出
C.该反诉与本诉必须适用同一种诉讼程序
D.该反诉如果超过了诉讼时效,人民法院应当依法裁定不予受理
A
B
C
D
ABC
[解析] 提起反诉的条件包括:①通常情况下,反诉是本诉被告对本诉原告提起的。②在法庭开庭审理前提起反诉。③反诉与本诉必须适用相同的诉讼程序。④反诉与本诉在诉讼标的、诉讼请求或案件事实方面存在着法律上的牵连关系。⑤反诉应当向审理本诉的法院提起。反诉若属于其他法院级别管辖、专属管辖和协议管辖的,则不得提起反诉。
3. 天同公司在指定的举证期限内提供证据确有困难,人民法院依其申请予以延长后,天同公司仍然逾期提供证据。下列关于人民法院对于该逾期提供证据的处理方式,正确的有______。
A.人民法院应当责令天同公司说明理由
B.天同公司拒不说明理由的,人民法院可以不采纳该证据
C.天同公司说明理由不成立的,人民法院可以不采纳该证据
D.人民法院应当不予采纳该证据
A
B
C
D
ABC
[解析] 《民事诉讼法》第65条规定:人民法院根据当事人的主张和案件审理情况,确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的,可以向人民法院申请延长期限,人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的,人民法院应当责令其说明理由;拒不说明理由或者理由不成立的,人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据,或者采纳该证据但予以训诫、罚款。
4. 第一审判决后,兴旺公司与天同公司均不服,分别提起上诉。关于第二审程序当事人诉讼地位的说法中,正确的有______。
A.按第一审中的地位确定,兴旺公司是上诉人,天同公司是被上诉人
B.先提起上诉的为上诉人,后提起上诉的为被上诉人
C.天同公司与兴旺公司均是上诉人
D.由第二审人民法院酌情确定
A
B
C
D
C
[解析] 《民诉意见》第176条规定,双方当事人和第三人都提出上诉的,均为上诉人。
5. 下列关于第二审人民法院审理兴旺公司与天同公司的上诉案件的方式中,正确的有______。
A.人民法院应当组成合议庭,开庭审理
B.人民法院可以采用独任制审理
C.人民法院可以采用书面审理
D.人民法院在例外情况下可以不开庭审理
A
B
C
D
AD
[解析] 《民事诉讼法》第169条规定:第二审人民法院对上诉案件,应当组成合议庭,开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人,对没有提出新的事实、证据或者理由,合议庭认为不需要开庭审理的,可以不开庭审理。
一、不定项选择题
1
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46
47
48
二、案例分析题
1
2
3
4
5
深色:已答题 浅色:未答题
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