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专利代理人相关法律知识分类模拟18
一、单项选择题
1. 某县公安局干警张某在协助县林业局执行公务时,遇到往日有嫌隙的王某,张某借故将王某殴打致死,对王某的死亡承担赔偿义务的是?______
A.该县公安局
B.该县人民政府
C.张某
D.该县林业局
A
B
C
D
C
[考点] 国家赔偿
[解析] 张某的行为属于个人行为,和职务无关,国家不承担赔偿责任。
《国家赔偿法》第5条规定,属于下列情形之一的,国家不承担赔偿责任:(1)行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为;(2)因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的;(3)法律规定的其他情形。
2. 当事人王某不服某市知识产权局作出的行政处罚决定,直接向人民法院提起诉讼,下列说法正确的是?______
A.其应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起15日内提出
B.其应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起一个月内提出
C.其应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起三个月内提出
D.其应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出
A
B
C
D
D
[考点] 行政诉讼起诉与受理
[解析] 直接起诉的时限是6个月。
《行政诉讼法》第46条规定,公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年,其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的,人民法院不予受理。
3. 行政诉讼中,原告要求相关行政执法人员出庭说明,在下列何种情形下,法院通常不予准许?______
A.原告对现场笔录的合法性有异议的
B.原告对现场笔录的真实性有异议的
C.原告对行政执法人员身份的合法性有异议的
D.原告对被起诉的行政决定有异议的
A
B
C
D
D
[考点] 行政诉讼的证据
[解析] 有下列情形之一,原告或者第三人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证:(1)对现场笔录的合法性或者真实性有异议的;(2)对扣押财产的品种或者数量有异议的;(3)对检验的物品取样或者保管有异议的;(4)对行政执法人员的身份的合法性有异议的;(5)要出庭作证的其他情形。
《行政诉讼证据若干问题的规定》第44条规定,有下列情形之一,原告或者第三人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证:(1)对现场笔录的合法性或者真实性有异议的;(2)对扣押财产的品种或者数量有异议的;(3)对检验的物品取样或者保管有异议的;(4)对行政执法人员的身份的合法性有异议的;(5)需要出庭作证的其他情形。
4. 当事人不服下列行为提起诉讼的,属于行政诉讼受案范围的有?______
A.根据法院的生效判决,国家知识产权局专利局变更了专利权人姓名
B.北京市海淀区市场监督管理局作出的没收违法所得的行政处罚决定
C.根据已作出的行政决定,北京市海淀区市场监督管理局作出了行政决定履行催告书
D.北京市海淀区市场监督管理局作出了撤销行政许可(登记)听证告知书
A
B
C
D
B
[考点] 行政诉讼的受案范围
[解析] A选项属于依据法院生效判决作出的执行行为;C选项本身不是行政决定;D选项是作出行政行为而实施的准备、论证、研究、层报、咨询等过程性行为,均不属于受案范围。
《行政诉讼法司法解释》第1条规定,公民、法人或者其他组织对行政机关及其工作人员的行政行为不服,依法提起诉讼的,属于人民法院行政诉讼的受案范围。下列行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围:
(1)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为;(2)调解行为以及法律规定的仲裁行为;(3)行政指导行为;(4)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为;(5)行政机关作出的不产生外部法律效力的行为;(6)行政机关为作出行政行为而实施的准备、论证、研究、层报、咨询等过程性行为;(7)行政机关根据人民法院的生效裁判、协助执行通知书作出的执行行为,但行政机关扩大执行范围或者采取违法方式实施的除外;(8)上级行政机关基于内部层级监督关系对下级行政机关作出的听取报告、执法检查、督促履责等行为;(9)行政机关针对信访事项作出的登记、受理、交办、转送、复查、复核意见等行为;(10)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。
5. 对国务院部门的具体行政行为不服的,向该部门申请行政复议,对行政复议决定不服的,下列说法正确的是?______
A.只能向人民法院提起行政诉讼
B.可以向人民法院提起行政诉讼,也可以向国务院申请裁决;对国务院作出的裁决不服的,还可以向人民法院提起行政诉讼
C.可以向人民法院提起行政诉讼,也可以向国务院申请裁决,国务院作出的裁决为最终裁决
D.必须首先向国务院申请裁决,对国务院作出的裁决不服的,可以向人民法院提起行政诉讼
A
B
C
D
C
[考点] 行政复议决定
[解析] 对国务院部门的具体行政行为不服本部门自己复议后还不服的,要么向法院提起行政诉讼,要么向国务申请裁决,国务院的裁决为最终裁决,C选项说法正确。
《行政复议法》第14条规定,对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。
6. 张某对县税务局的行政处罚不服,向县人民政府申请行政复议,但复议机关维持了原处罚决定,张某逾期不履行该行政复议决定,也未向法院起诉,对此,下列说法正确的是?______
A.由县税务局依法强制执行,或者申请人民法院强制执行
B.由县人民政府依法强制执行,或者申请人民法院强制执行
C.县税务局不能强制执行,只能申请人民法院强制执行
D.县人民政府不能强制执行,只能申请人民法院强制执行
A
B
C
D
A
[考点] 行政复议决定
[解析] 复议机关维持了具体行政行为,由原行政机关执行或者申请法院执行。
《行政复议法》第33条规定,申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的,或者不履行最终裁决的行政复议决定的,按照下列规定分别处理:(1)维持具体行政行为的行政复议决定,由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行,或申请人民法院强制执行;(2)变更具体行政行为的行政复议决定,由行政复议机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行。
7. 公民、法人或者其他组织依法提出行政复议申请,行政复议机关无正当理由不予受理的情况下,下列说法正确的是?______
A.上级行政机关应当责令其受理,但不可以直接受理
B.上级行政机关应当责令其受理,必要时,上级行政机关也可以直接受理
C.上级行政机关无权责令其受理,必要时,上级行政机关可以直接受理
D.上级行政机关无权责令其受理,也不能直接受理
A
B
C
D
B
[考点] 行政复议的受理
[解析] 上级行政机关可以责令下级机关受理,也可以自己受理。
《行政复议法》第20条规定,公民、法人或者其他组织依法提出行政复议申请,行政复议机关无正当理由不予受理的,上级行政机关应当责令其受理;必要时,上级行政机关也可以直接受理。
8. 人民法院受理甲出版社、乙报社著作权纠纷案,判决乙赔偿甲十五万元,并登报赔礼道歉。判决生效后,乙交付十五万元,但未赔礼道歉,甲申请强制执行。执行中,甲、乙自行达成和解协议,约定乙免于赔礼道歉,但另付甲五万元。根据民事诉讼法及相关规定,下列关于人民法院做法的说法,哪个是正确的?______
A.不允许,因协议内容超出判决范围,应当继续执行生效判决
B.允许,人民法院视为申请人撤销执行申请
C.允许,将当事人协议内容记入笔录,由甲、乙签字或盖章
D.允许,根据当事人协议内容制作调解书
A
B
C
D
C
[考点] 民事执行程序
[解析] 本题情形为执行程序中达成和解协议,协议有效,C选项正确。如果当事人未履行和解协议,执行程序恢复。
《民事诉讼法》第230条规定,在执行中,双方当事人自行和解达成协议的,执行员应当将协议内容记入笔录,由双方当事人签名或者盖章。申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议,或者当事人不履行和解协议的,人民法院可以根据当事人的申请,恢复对原生效法律文书的执行。
9. 根据民事诉讼法及相关规定,下列哪些人不能作为证人?______
A.未成年人
B.与案件有利害关系的人
C.被剥夺政治权利的人
D.不能正确表达意思的人
A
B
C
D
D
[考点] 民事诉讼证据
[解析] 证人没有年龄限制,只有表达能力的限制。
《民事诉讼法》第72条规定,凡是知道案件情况的单位和个人,都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。不能正确表达意思的人,不能作证。
10. 10岁的张某与6岁的李某在操场踢球的过程中,张某不慎将李某的眼睛碰伤,双方父母因损害赔偿问题发生争议,决定向人民法院提起诉讼。下列关于本案当事人的说法,哪个是正确的?______
A.李某为原告,张某为被告,分别由其父母为法定代理人
B.李某的父母为原告,张某的父母为被告
C.李某为原告,张某的父母为被告
D.李某的父母为原告,张某为被告
A
B
C
D
A
[考点] 诉讼代理人
[解析] 即便张某、李某没有诉讼能力,但是不妨碍其为诉讼当事人。具体诉讼活动由法定代理人代为进行。
《民事诉讼法》第57条规定,无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定代理人之间互相推诿代理责任的,由人民法院指定其中一人代为诉讼。
11. 根据民事诉讼法及相关规定,关于第一审民事案件的级别管辖,下列哪个表述是正确的?______
A.基层人民法院管辖所有第一审民事案件
B.中级人民法院管辖所有涉外的第一审民事案件
C.高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件
D.最高人民法院仅管辖在全国有重大影响的第一审民事案件
A
B
C
D
C
[考点] 民事诉讼的管辖
[解析] A、B选项说法过于绝对,专利纠纷一审就不在基层法院,也不是所有的涉外案件一审都在中级法院,只有重大涉外案件才需要中级法院管辖。D选项,最高人民法院除管辖全国有重大影响的案件外,和认为应当由最高人民法院管辖的案件。
①《民事诉讼法》第17条规定,基县人民法院管辖第一审民事案件,但本法另有规定的除外。②《民事诉讼法》第18条规定,中级人民法院管辖下列第一审民事案件:(1)重大涉外案件;(2)在本辖区有重大影响的案件;(3)最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。③《民事诉讼法》第19条规定,高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。④《民事诉讼法》第20条规定,最高人民法院管辖
下列第一审民事案件:(1)在全国有重大影响的案件;(2)认为应当由本院审理的案件。⑤《民诉法解释》第1条规定,民事诉讼法第18条第1项规定的重大涉外案件,包括争议标的额大的案件、案情复杂的案件,或者一方当事人人数众多等具有重大影响的案件。⑥《民诉法解释》第2条规定,专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。海事、海商案件由海事法院管辖。
12. 某县人民法院对王某诉张某侵权纠纷一案未经开庭审理即作出了判决,该审判行为直接违反了民事诉讼法哪一项原则或者制度?______
A.违反了辩论原则
B.违反了处分原则
C.违反了合议制度
D.违反了回避制度
A
B
C
D
A
[考点] 民事诉讼法基本原则
[解析] 未经开庭即作出判决和处分原则、合议制度、回避制度没有关系,排除法确定违反了辩论原则。
《民事诉讼法》第12条规定,人民法院审理民事案件时,当事人有权进行辩论。
13. 根据民法典及相关规定,合同中当事人约定由第三人向债权人履行义务时,当第三人未能履行或履行有瑕疵时,关于违约责任的承担,下列说法哪个是正确的?______
A.合同债务人向债权人承担违约责任
B.第三人向债权人承担违约责任
C.合同债务人和第三人共同向债权人承担违约责任
D.合同债务人和第三人向债权人承担连带违约责任
A
B
C
D
A
[考点] 合同的履行
[解析] 根据合同相对性,债务人应当向债权人承担违约责任。
《民法典》合同编第523条规定,当事人约定由第三人向债权人履行债务,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违约责任。
14. 王某明知自己某项专利技术落入他人专利保护范围,仍与不知情的甲公司签订专利权转让合同,并隐瞒了专利侵权的问题。根据民法典及相关规定,下列关于该合同效力的说法哪个是正确的?______
A.有效
B.无效
C.效力待定
D.可撤销
A
B
C
D
D
[考点] 合同的效力
[解析] 本题王某隐瞒事实,构成欺诈。按照合同法的规定,欺诈的合同效力为可变更可撤销。
《民法典》总则编第149条,第三人实施欺诈行为,使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,对方知道或者应当知道该欺诈行为的,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
15. 甲公司与乙公司签订一项专利权转让合同,约定甲公司于合同签署日起将某专利权转让给乙公司并完成专利权转让的登记手续,乙公司于此后10日内完成付款。合同签订后,在甲公司办理专利权变更登记手续前,乙公司因另外一起专利侵权纠纷被人民法院判令巨额赔偿,导致经营状况严重恶化。根据民法典合同编及相关规定,甲公司可以通过下列哪个途径维护自己的合法权益?______
A.甲公司有权行使先履行抗辩权
B.甲公司有权行使同时履行抗辩权
C.甲公司有权行使不安抗辩权
D.甲公司有权行使后履行抗辩权
A
B
C
D
C
[考点] 合同履行抗辩权
[解析] 甲公司为先履行义务人,当其发现后履行义务人经营状况严重恶化时,有权行使不安抗辩权。
①《民法典》第527条,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行:(1)经营状况严重恶化;(2)转移财产、抽逃资金,以逃避债务;(3)丧铁商业信誉;(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任。②《民法典》第528条,当事人依据前条中止履行的,应当及时通知对方。对方提供适当担保时,应当恢复履行。中止履行后,对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的,视为以自己的行为表明不履行主要债务中,中止履行的一方可以解除合同并可以请求对方承担违约责任。
16. 2017年11月5日,张某拒绝向王某偿还到期借款,王某忙于事务一直未向张某主张权利。2019年6月5日,王某出差遇险无法行使请求权的时间为一个月。根据民法典总则编及相关规定,王某向人民法院请求保护其权利的诉讼时效期间为?______
A.二年
B.二年1个月
C.三年
D.三年1个月
A
B
C
D
C
[考点] 诉讼时效
[解析] 本题诉讼时效3年的截止日期是2020年11月5日。在诉讼时间最后6个月(2020年6月5日之后)如果发生无法诉讼的障碍,时效中止。本题出差遇险并未发生在时效的最后6个月中,因此时效期间为3年。
①《民法典》第188条规定,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的,依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的,依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的,人民法院不予保护;有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长。②《民法典》第194条规定,在诉讼时效期间的最后六个月内,因下列障碍,不能行使请求权的,诉讼时效中止:(1)不可抗力;(2)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权;(3)继承开始后未确定继承人或者遗产管理人;(4)权利人被义务人或者其他人控制;(5)其他导致权利人不能行使请求权的障碍。自中止时效的原因消除之日起满六个月,诉讼时效期间届满。
17. 根据民法典总则编及相关规定,下列哪项属于不当得利?______
A.债务人偿还未到期的债务
B.债务人清偿已超过诉讼时效的债务
C.养子女向生父母给付赡养费
D.顾客多付售货员的货款
A
B
C
D
D
[考点] 无因管理和不当得利
[解析] A、B、C都是应当得到的利益,D选项取得的利益没有依据,为不当得利。
《民法典》第122条规定,因他人没有法律根据,取得不当利益,受损失的人有权请求其返还不当利益。
18. 甲公司为有限责任公司,总部设在青岛,在北京、上海、广州均设有办事处,根据民法典总则编及相关规定,下列关于该公司住所的表述哪个是正确的?______
A.甲公司的住所为青岛
B.甲公司的住所为北京
C.甲公司的住所为上海
D.甲公司的住所为广州
A
B
C
D
A
[考点] 法人
[解析] 青岛是该公司的主要办事机构,即住所。
《民法典》第63条规定,法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需要办理法人登记的,应当将主要办事机构所在地登记为住所。
19. 根据民法典总则编及相关规定,下列哪项法律关系不属于民法调整的范围?______
A.张某与王某之间订立的电脑买卖合同关系
B.李某与丁某之间缔结的婚姻关系
C.某市税务机关与王某之间的税款征收关系
D.某市税务机关与王某之间订立的办公电脑买卖合同关系
A
B
C
D
C
[考点] 民法调整对象
[解析] 民法调整平等主体之间的人身关系和财产关系。C选项为行政关系,不属于民法调整范围。
《民法典》第2条规定,民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。
20. 某人民法院自收到行政诉讼起诉状之日起7日内不能决定是否应予立案受理,根据行政诉讼法及相关规定,下列哪种说法是正确的?______
A.该人民法院应当先予受理
B.该人民法院应当裁定不予受理
C.该人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求
D.该人民法院应当裁定驳回起诉
A
B
C
D
A
[考点] 行政诉讼起诉与受理
[解析] 7日内不能作出判断的,应当先予立案(即先予受理)。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第53条第2款规定,当场不能判断是否符合起诉条件的,应当在接收起诉状后7日内决定是否立案;7日内仍不能作出判断的,应当先予立案。
21. 某公司不服某县工商行政管理局作出的吊销企业法人营业执照的行政处罚,向所在市工商行政管理局申请复议,该市工商行政管理局改为罚款1万元,该公司仍然不服,欲提起行政诉讼。根据行政诉讼法及相关规定,下列关于被告的哪种说法是正确的?______
A.应当以该县工商行政管理局为被告
B.应当以该市工商行政管理局为被告
C.应当以该县工商行政管理局和该市工商行政管理局为共同被告
D.应当以该县人民政府为被告
A
B
C
D
B
[考点] 行政诉讼参加人
[解析] 市工商行政管理局是复议机关,其将吊销营业执照改变为罚款,属于复议机关改变了原行政行为,因此复议机关为被告,B选项的说法正确。
《行政诉讼法》第26条第2款规定,经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。
22. 根据行政诉讼法及相关规定,因不动产提起的行政诉讼,由下列哪个人民法院管辖?______
A.被告所在地人民法院
B.原告所在地人民法院
C.被告的上级组织所在地人民法院
D.不动产所在地人民法院
A
B
C
D
D
[考点] 行政诉讼的管辖
[解析] 不动产提起的行政诉讼,由不动产所在地人民法院管辖,D选项的说法正确。
《行政诉讼法》第20条规定,因不动产提起的行政诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。
23. 某公司认为某具体行政行为侵犯了其合法权益,根据行政复议法及相关规定,该公司通常可以自知道该具体行政行为之日起多长时间内提出行政复议申请?______
A.30日
B.60日
C.90日
D.1年
A
B
C
D
B
[考点] 行政复议程序
[解析] 自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请,B选项的说法正确。
《行政复议法》第9条第1款规定,公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过60日的除外。
24. 根据行政复议法及相关规定,下列哪种情形可以申请行政复议?______
A.王某对某行政机关作出的冻结其财产的行政强制措施决定不服的
B.公务员李某对其所在的行政机关对其作出的记大过行政处分不服的
C.赵某对某行政机关就其与周某之间的民事纠纷作出的调解不服的
D.曾某对某地方人民政府规章不服的
A
B
C
D
A
[考点] 行政复议的受案范围
[解析] 行政机关作出的涉及行政相对人的人身、财产的具体行政行为,都属于行政复议受案范围,因此A选项可以申请行政复议。B选项是行政内部人员处理、C选项是民事调解、D选项规章是抽象行政行为,都不可复议。
①《行政复议法》第6条规定,有下列情形之一的,公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议:……(2)对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的;……
②《行政复议法》第8条规定,不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的,依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理,依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。
25. 根据区政府加强安全生产的决定,某区质量技术监督局和安全生产监督管理局对安全隐患企业进行联合检查。在检查过程中,因某企业特种设备未办理登记、设备设施不符合生产标准和安全生产要求,两局以共同的名义对其作出罚款决定,该企业不服,欲提起行政复议。根据行政复议法及相关规定,其应向哪个机构申请行政复议?______
A.该区质量技术监督局
B.该区安全生产监督管理局
C.该区政府
D.所属市政府
A
B
C
D
C
[考点] 行政复议参加人
[解析] 对两个行政机关共同作出的决定不服的,两个行政机关是共同被告,C选项的说法正确。
《行政复议法》第15条第(4)项规定,对两个或者两个以上行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服的,向其共同上一级行政机关申请行政复议。
26. 根据民事诉讼法及相关规定,人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在何时提出?______
A.提交答辩状期间
B.法庭调查期间
C.法庭辩论终结前
D.人民法院作出判决前
A
B
C
D
A
[考点] 民事审判第一审普通程序
[解析] 管辖权异议应当在提交答辩状期间内提出,A选项的说法正确。
《民事诉讼法》第127条第1款规定,人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。……
27. 根据民事诉讼法及相关规定,下列关于民事诉讼调解的哪种说法是正确的?______
A.能够即时履行的案件调解达成协议,人民法院可以不制作调解书
B.调解维持收养关系的案件调解达成协议,人民法院应当制作调解书
C.当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的调解书,可以申请再审
D.调解书送达前一方反悔的,人民法院可以留置送达该调解书
A
B
C
D
A
[考点] 民事诉讼中的调解
[解析] A、B选项,调解好的离婚、维持收养、能够即时履行的案件,不用制作调解书。A选项正确,B选项错误。C选项,离婚已经发生效力,不能再审。D选项,调解书双方签字生效,一方反悔的,不能置送达。
①《民事诉讼法》第98条第1款规定,下列案件调解达成协议,人民法院可以不制作调解书:(1)调解和好的离婚案件;(2)调解维持收养关系的案件;(3)能够即时履行的案件;(4)其他不需要制作调解书的案件。②《民事诉讼法》第202条规定,当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书,不得申请再审。③《民事诉讼法》第99条规定,调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的,人民法院应当及时判决。
28. 某消费者权益保护协会认为,某手机生产商在手机出厂前预装大量程序,并且未告知消费者卸载方式。该消费者权益保护协会以上述行为侵害众多消费者合法权益、损害社会公共利益为由提起公益诉讼。根据民事诉讼法及相关规定,下列哪种说法是正确的?______
A.本案可以由侵权行为地或者被告住所地中级人民法院管辖
B.作为公益诉讼案件原告的该消费者权益保护协会一律不得申请撤诉
C.人民法院不得对该公益诉讼案件进行调解
D.该公益诉讼案件的当事人不能和解
A
B
C
D
A
[考点] 公益诉讼
[解析] 公益诉讼和普通诉讼程序一样,都有撤诉、调解、和解的程序,只是人民法院不允许在法庭辩论终结后申请撤诉。
①《民诉法解释》第285条第1款规定,公益诉讼案件由侵权行为地或者被告住所地中级人民法院管辖,但法律、司法解释另有规定的除外。②《民诉法解释》第290条规定,公益诉讼案件的原告在法庭辩论终结后申请撤诉的,人民法院不予准许。③《民诉法解释》第289条第1款规定,对公益诉讼案件,当事人可以和解,人民法院可以调解。
29. 在某专利侵权纠纷民事诉讼中,专利权人申请人民法院通知具有专门知识的人张某出庭,代表当事人对专利侵权技术比对涉及的专业问题在法庭上提出意见。根据民事诉讼法及相关规定,下列关于该意见的哪种说法是正确的?______
A.该意见视为证人证言
B.该意见视为当事人的陈述
C.该意见视为鉴定意见
D.该意见视为勘验笔录
A
B
C
D
B
[考点] 民事诉讼证据
[解析] 具有专门知识的人在法庭上就专业问题提出的意见,视为当事人的陈述。因此,B选项的说法正确。
《民诉法解释》第122条规定,……具有专门知识的人在法庭上就专业问题提出的意见,视为当事人的陈述。……
30. 根据民法典及相关规定,下列关于专利实施许可合同的哪种说法是正确的?______
A.专利实施许可合同可以采用口头形式
B.专利权有效期限届满的,专利权人仍然可以就该专利与他人订立专利实施许可合同
C.专利权被宣布无效的,专利权人仍然可以就该专利与他人订立专利实施许可合同
D.专利实施许可合同的让与人应当按照约定许可受让人实施专利,交付实施专利有关的技术资料,提供必要的技术指导
A
B
C
D
D
[考点] 技术合同
[解析] 技术转让合同应当采用书面形式,因此,A选项的说法错误。专利权有效期限届满或者专利权被宣布无效的,专利权人不得就该专利与他人订立专利实施许可合同,因此,B选项、C的说法错误。D选项是《民法典》第866条的原文描述,因此,D选项的说法正确。《民法典》将专利实施许可合同归入到技术转让合同中,《民法典》合同编单独设置技术许可合同,除此之外,规定无变化。本题按照《民法典》的规定,答案不变。
①《民法典》合同编第863条规定,技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让等合同。技术许可合同包括专利实施许可、技术秘密使用许可等合同。技术转让合同和技术许可合同应当采用书面形式。②《民法典》合同编第865条规定,专利实施许可合同仅在该专利权的存续期间内有效。专利权有效期限届满或者专利权被宣布无效的,专利权人不得就该专利与他人订立专利实施许可合同。③《民法典》合同编第866条规定,专利实施许可合同的许可人应当按照约定许可被许可人实施专利,交付实施专利有关的技术资料,提供必要的技术指导。
31. 北京甲公司和上海乙公司签订汽车买卖合同,约定甲公司组装生产并向乙公司出售500辆汽车。甲公司遂与丙公司签订零部件买卖合同,向丙公司购买组装生产汽车所需要的车轮。丙公司与丁公司签订车轮的运输合同,运输途中,由于丁公司驾驶员的疏忽发生交通事故致货物受损,由此导致甲公司无法交货。根据民法典及相关规定,下列哪种说法是正确的?______
A.乙公司有权请求甲公司承担违约责任
B.乙公司有权请求丙公司承担违约责任
C.乙公司有权请求丁公司承担违约责任
D.乙公司有权请求丁公司驾驶员承担违约责任
A
B
C
D
A
[考点] 违约责任
[解析] 甲、乙是合同双方当事人,出现违约责任,应当由合同双方当事人承担违约责任。
《民法典》合同编第593条规定,当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决。甲公司因丙公司的原因造成违约,应当向对方承担违约责任。
32. 根据《民法典》合同编,下列哪些情形适用合同编的规定,或者根据性质参照适用?______
A.商标权人林某与某公司签订的商标权转让协议
B.张某与某福利院签订的税收代缴协议
C.房屋征收部门对被征收人郑某作出的征收决定及其补偿决定
D.行政部门驳回刘某的专利申请
A
B
C
D
A
[考点] 合同法适用范围
[解析] C选项属于行政法调整范围。B、D选项涉及收养、婚姻关系,可以根据性质参展适用《民法典》合同编的规定。
《民法典》合同编第464条规定,合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用有关该身份关系的法律规定;没有规定的,可以根据其性质参照适用本编规定。
33. 根据民法典及相关规定,下列关于诉讼时效的哪种说法是正确的?______
A.过了诉讼时效期间,义务人履行义务后又以超过诉讼时效为由翻悔的,应当予以支持
B.超过诉讼时效期间,当事人自愿履行的,不受诉讼时效限制
C.诉讼时效中止的,从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间重新计算
D.诉讼时效因提起诉讼而中断,从中断的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算
A
B
C
D
B
[考点] 诉讼时效
[解析] A选项已经履行又反悔的,不予支持。C选项,时效中止按照《民法典》的规定,中止原因消除之日起,时效延长6个月。D选项,时效中断的,重新计算。
①《民法典》第192条规定,诉讼时效期间届满的,义务人可以提出不履行义务的抗辩。诉讼时效期间届满后,义务人同意履行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩;义务人已经自愿履行的,不得请求返还。②《民法典》第194条第2款规定,自中止时效的原因消除之日起满六个月,诉讼时效期间届满。③《民法典》第195条【诉讼时效中断的情形】有下列情形之一的,诉讼时效中断,从中断、有关程序终结时起,诉讼时效期间重新计算:(1)权利人向义务人提出履行请求;(2)义务人同意履行义务;(3)权利人提起诉讼或者申请仲裁;(4)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。
34. 陈某夫妇因意外事故双亡,二人的儿子陈畅刚刚年满3周岁。根据民法典及相关规定,下列关于陈畅的监护人的哪种说法是错误的?______
A.可以由陈畅的祖父母、外祖父母中的一人或数人担任监护人
B.对担任监护人有争议的,可以由陈畅住所地的居民委员会在近亲属中指定
C.陈畅的祖父被指定担任监护人后,可以自行变更监护人
D.若关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经陈畅住所地的居民委员会同意,也可以作为陈畅的监护人
A
B
C
D
C
[考点] 监护
[解析] C选项,监护人被指定后,不得自行变更,C选项的说法错误。
①《民法典》第27条第2款规定,未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列人员中有监护能力的人担任监护人:(1)祖父母、外祖父母;(2)兄、姐;(3)其他愿意担任监护人的个人或者组织但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。②《民法典》第31条第1款规定,对监护人的确定有争议的,由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门指定监护人,有关当事人对指定不服的,可以向人民法院申请指定监护人;有关当事人也可以直接向人民法院申请指定监护人。③《民法典》第31条第4款规定,监护人被指定后,不得擅自变更;擅自变更的,不免除被指定的监护人的责任。
35. 根据民法典及相关规定,下列哪种民事主体享有姓名权?______
A.法人
B.自然人
C.个体工商户
D.个人合伙
A
B
C
D
B
[考点] 人身权
[解析] 只有自然人享有姓名权,法人、个体工商户和个人合伙享有名称权。
①《民法典》人格权编第1012条规定,自然人享有姓名权,有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名,但是不得违背公序良俗。②《民法典》人格权编第1013条规定,法人、非法人组织享有名称权,有权依法决定、使用、变更、转让或许可他人使用自己的名称。③《民法典》第110条第1款规定,自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。第2款规定,法人非法人组织享有名称权、名誉权和荣誉权。
36. 根据民法典及相关规定,下列哪种法律关系属于民法调整的范围?____________
A.张某向国家工商行政管理总局商标局提出商标注册申请产生的法律关系
B.王某请求交警队退还其多缴的违章罚款产生的法律关系
C.李某向当地科技局申请科技型中小企业创新基金产生的法律关系
D.甲公司将其专利申请权转让给乙公司产生的法律关系
A
B
C
D
D
[考点] 民法调整对象
[解析] D选项为平等主体的法人之间的财产关系,属于民法调整的范围。A、B、C选项均为行政法律关系,不属于民法调整的范围。
《民法典》第2条规定,民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。
37. 某市工商局和公安局共同对某公司作出行政处罚决定,该公司不服,以市工商局为被告向人民法院提起行政诉讼。经过审理,人民法院向原告建议增加市公安局为被告,原告不同意。根据行政诉讼法及相关规定,人民法院应当如何处理?______
A.依职权追加市公安局为被告
B.通知市公安局以第三人身份参加诉讼
C.裁定驳回起诉
D.判决驳回原告的诉讼请求
A
B
C
D
B
[考点] 行政诉讼参加人
[解析] 两个以上行政机关作出同一行政行为的,共同作出行政行为的行政机关是共同被告,因此,人民法院应当向原告建议追加被告。如果原告不同意追加,人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼。因此,B选项正确。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第26条第2款规定,应当追加被告而原告不同意追加的,人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼,但行政复议机关作共同被告的除外。
38. 根据行政诉讼法及相关规定,原告向两个以上有管辖权的人民法院提起行政诉讼的,由下列哪个人民法院管辖?______
A.最先收到起诉状的人民法院
B.最先收到案件受理费的人民法院
C.最先立案的人民法院
D.该两个人民法院共同上级人民法院指定的人民法院
A
B
C
D
C
[考点] 行政诉讼的管辖
[解析] 原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的,由最先立案的人民法院管辖,C选项正确。
《行政诉讼法》第21条规定,两个以上人民法院都有管辖权的案件,原告可以选择其中一个人民法院提起诉讼。原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的,由最先立案的人民法院管辖。
39. 根据行政诉讼法及相关规定,公民、法人或者其他组织不服行政机关的行政行为,直接向人民法院提起诉讼的,除法律另有规定的外,应当自知道或者应当知道作出该行政行为之日起多长时间内提出?______
A.1个月
B.2个月
C.6个月
D.12个月
A
B
C
D
C
[考点] 行政诉讼起诉与受理
[解析] 未经复议,直接起诉的时间为自知道或者应当知道作出该行政行为之日起6个月。
《行政诉讼法》第46条第1款规定,公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起6个月内提出。法律另有规定的除外。
40. 根据行政诉讼法及相关规定,王某对某行政机关作出的行政处罚决定不服欲提起行政诉讼,但该行政机关已被撤销,应当以谁为被告?______
A.行政处罚执法人员
B.该行政机关负责人
C.该行政机关的上级主管机关
D.继续行使该行政机关职权的行政机关
A
B
C
D
D
[考点] 行政诉讼参加人
[解析] 行政机关被撤销或者职权变更的,继续行使其职权的行政机关是被告,D选项正确。
《行政诉讼法》第26条第6款规定,行政机关被撤销或者职权变更的,继续行使其职权的行政机关是被告。
一、单项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27
28
29
30
31
32
33
34
35
36
37
38
39
40
深色:已答题 浅色:未答题
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