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专利代理人相关法律知识分类模拟19
一、单项选择题
1. 根据行政复议法及相关规定,下列哪种说法是正确的?______
A.申请人认为行政机关的具体行政行为所依据的地方人民政府规章不合法的,在对具体行政行为申请复议时,可以一并提出对该规章的审查申请
B.被申请人在行政复议过程中可以根据需要自行向申请人收集证据
C.行政复议决定作出前,申请人要求撤回行政复议申请的,经说明理由,可以撤回
D.行政复议期间一律停止执行具体行政行为
A
B
C
D
C
[考点] 行政复议程序
[解析] 申请人提出行政复议时,可以对具体行政行为所依据的规定提出附带审查,但是不能对法规、规章附带审查。因此,A选项错误。被申请人在复议程序中不能自行收集证据,因此B选项错误。复议可以撤回,C选项正确。一般情况下,行政复议期间具体行政行为不停止执行,D选项错误。
①《行政复议法》第7条规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请:(1)国务院部门的规定;(2)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;(3)乡镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。②《行政复议法》第24条规定,在行政复议过程中,被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据。③《行政复议法》第25条规定,行政复议决定作出前,申请人要求撤回行政复议申请的,经说明理由,可以撤回;撤回行政复议申请的,行政复议终止。④《行政复议法》第21条规定,行政复议期间具体行政行为不停止执行;但是,有下列情形之一的,可以停止执行:……
2. 根据某市政府的决定,该市地税局对个体工商户纳税情况进行检查,该市工商局予以协助。在检查过程中,市工商局发现了李某的不法经营行为,并以自己的名义对李某进行了处罚。李某不服,欲提起行政复议。根据行政复议法及相关规定,下列哪项是行政复议被申请人?______
A.市地税局
B.市政府
C.市工商局
D.市地税局和市工商局
A
B
C
D
C
[考点] 行政复议被参加人
[解析] 对李某行政处罚的行政行为是市工商局作出的,市工商局是行政复议被申请人。
《行政复议法》第10条第4款规定,公民、法人或者其他组织对行政机关的具体行政行为不服申请行政复议的,作出具体行政行为的行政机关是被申请人。
3. 刘某对县公安局作出的罚款决定不服,欲提起行政复议。根据行政复议法及相关规定,下列哪种说法是正确的?______
A.刘某可以在法定期限内口头申请
B.刘某必须书面申请
C.刘某可以随时提出口头申请
D.刘某可以随时提出书面申请
A
B
C
D
A
[考点] 行政复议的申请
[解析] 提出复议请求可以书面申请,也可以口头申请,A选项正确,B选项错误。行政复议的提出有时间要求,不能随时提出,C、D选项错误。
①《行政复议法》第11条规定,申请人申请行政复议,可以书面申请,也可以口头申请;口头申请的,行政复议机关应当当场记录申请人的基本情况、行政复议请求、申请行政复议的主要事实、理由和时间。②《行政复议法》第9条规定,公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过60日的除外。
4. 根据民事诉讼法及相关规定,当事人对人民法院在民事诉讼第一审程序中作出的下列哪种裁定不服的,可以提起上诉?______
A.不准许撤诉的裁定
B.中止诉讼的裁定
C.终结执行的裁定
D.驳回起诉的裁定
A
B
C
D
D
[考点] 民事审判第一审普通程序
[解析] 根据《民事诉讼法》第154条的规定,可以上诉的裁定包括:(1)不受理;(2)对管辖权有异议的;(3)驳回起诉。对其他裁定不服都不可以上诉,D选项正确。
《民事诉讼法》第154条,裁定适用于下列范围:(1)不予受理;(2)对管辖权有异议的;(3)驳回起诉;……对前款第一项至第三项裁定,可以上诉。
5. 根据民事诉讼法及相关规定,因不动产纠纷提起的民事诉讼,由下列哪个人民法院管辖?______
A.不动产所在地人民法院
B.原告住所地人民法院
C.被告住所地人民法院
D.原告经常居住地人民法院
A
B
C
D
A
[考点] 民事诉讼的管辖
[解析] 不动产纠纷属于专属管辖,不动产所在地人民法院管辖,A选项正确。
《民事诉讼法》第33条规定,下列案件,由本条规定的人民法院专属管辖:(1)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;……。
6. 在一起侵犯专利权的民事诉讼中,人民法院进行了调解,并在双方当事人达成协议后制作了调解书。根据民事诉讼法及相关规定,该调解书自何时具有法律效力?______
A.制作完毕时
B.送达任何一方当事人时
C.加盖人民法院印章后
D.经双方当事人签收后
A
B
C
D
D
[考点] 民事诉讼中的调解
[解析] 调解书双方当事人签字后生效,D选项正确。
《民事诉讼法》第97条规定,调解达成协议,人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。调解书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章,送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。
7. 甲公司与乙公司签订买卖合同,约定甲公司应于2016年6月1日交货,乙公司应于2016年6月7日付款。2016年5月底,甲公司有确切证据证明乙公司转移财产、抽逃资金以逃避债务,已无支付货款的能力。根据民法典及相关规定,下列哪种说法是正确的?______
A.甲公司可以中止履行合同,但应及时通知乙公司
B.甲公司可以中止履行合同,无需通知乙公司
C.甲公司可以直接解除合同
D.甲公司应按合同约定交货,如乙公司不支付货款可追究其违约责任
A
B
C
D
A
[考点] 合同的履行
[解析] 本题涉及合同履行中的不安抗辩,甲公司可以中止履行,通知乙公司,A选项正确。甲公司不能直接解除合同,应当在合理时间看乙公司能否恢复履行能力或者提供担保,如果不能,可解除合同。
①《民法典》合同编第527条规定,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行:(1)经营状况严重恶化;(2)转移资产、抽逃资金,以逃避债务的;(3)丧失商业信誉;(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任。②《民法典》合同编第528条规定,当事人依据前条规定中止履行的,应当及时通知对方。对方提供适当担保时,应当恢复履行。中止履行后,对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的,中止履行的一方可以解除合同并可以请求对方承担违约责任。
8. 2015年11月1日,李某和赵某签订房屋租赁合同,约定2016年3月1日该合同生效。根据民法典及相关规定,下列关于该合同的哪种说法是正确的?______
A.该合同为附生效期限的合同
B.该合同为附终止期限的合同
C.该合同为附生效条件的合同
D.该合同为附解除条件的合同
A
B
C
D
A
[考点] 合同的订立
[解析] 李某和赵某约定2016年3月1日该合同生效,约定了合同生效的时间,因此属于附生效期限的合同。A选项正确。
①《民法典》总则编第158条规定,民事法律行为可以附条件,但是根据其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为,自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为,自条件成就时失效。②《民法典》总则编第160条规定,民事法律行为可以附期限,但是根据其性质不得附期限的除外。附生效期限的民事法律行为,自期限届至时生效。附终止期限的民事法律行为,自期限届满时失效。
9. 根据《民法典》合同编,下列哪些情形适用合同编的规定,或者根据性质参照适用?______
A.有关收养关系的协议
B.有关行政许可关系的协议
C.有关监护关系的协议
D.有关婚姻关系的协议
A
B
C
D
B
[考点] 合同法的适用范围
[解析] 根据《民法典》的合同编的第464条第2款的规定,婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用有关该身份关系的法律规定;没有规定的,可以根据其性质参照适用本编规定。
①《民法典》第2条规定,民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。②《民法典》第464条第2款的规定,婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用有关该身份关系的法律规定;没有规定的,可以根据其性质参照适用本编规定。
10. 根据民法典及相关规定,下列哪种情形构成不当得利?______
A.张某走失的宠物狗得到王某的喂养和照顾
B.某地新建购物商场,使得附近周某的商品房大幅升值
C.李某在垃圾筒里捡到一台破旧电视并将其搬运回家
D.顾客王某因银行柜员赵某的工作失误多得100元钱
A
B
C
D
D
[考点] 无因管理和不当得利
[解析] 王某的喂养和照顾张某走失的宠物狗的行为属于无因管理,A选项错误。B选项属于不动产投资,收入合法有效。C选项属于拾得遗弃物,C选项错误。D选项,王某获得100元钱没有合法根据,属于不当得利。
①《民法典》第121条规定,没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理的人,有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。②《民法典》第122条规定,因他人没有法律根据,取得不当利益,受损失的人有权请求其返还不当利益。
11. 根据民法典及相关规定,下列关于宣告死亡和宣告失踪的哪种说法是正确的?______
A.宣告失踪是宣告死亡的必经程序
B.自然人因意外事故下落不明,从事故发生之日起满2年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡
C.有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为无效
D.宣告失踪的,失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用应暂停支付
A
B
C
D
B
[考点] 宣告失踪和宣告死亡
[解析] A选项,宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。C选项,宣告死亡期间,行为人的民事法律行为有效。D选项,失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用,由代管人从失踪人的财产中支付,而不是暂停支付。
①《民法典》第47条规定,对同一自然人,有的利害关系人申请宣告死亡,有的利害关系人申请宣告失踪,符合本法规定的宣告死亡条件的,人民法院应当宣告死亡。②《民法典》第46条第1款规定,自然人有下列情形之一的,利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人死亡:(1)下落不明满4年;(2)因意外事件,下落不明满2年。③《民法典》第49条规定,自然人被宣告死亡但是并未死亡的,不影响该自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为的效力。④《民法典》第43第2款规定,失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用,由财产代管人从失踪人的财产中支付。
12. 李某是无民事行为能力的精神病人,其近亲属对担任李某的监护人有争议,并且对李某住所地居民委员会的指定不服,向人民法院提起诉讼。根据民法典及相关规定,人民法院一般应按照下列哪项中的顺序指定监护人?______
A.(1)配偶;(2)父母、成年子女(3)其他近亲属
B.(1)配偶、成年子女;(2)父母;(3)其他近亲属
C.(1)父母;(2)配偶、成年子女;(3)其他近亲属
D.(1)父母、成年子女;(2)配偶;(3)其他近亲属
A
B
C
D
A
[考点] 监护
[解析] 根据民法典的规定,本题A选项正确。
①《民法典》第28条的规定,无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人由下列有监护能力的人按顺序担任监护人:(1)配偶;(2)父母、子女;(3)其他近亲属;(4)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。
13. 根据民法典及相关规定,下列哪项属于民法调整的范围?______
A.甲税务机关与乙公司之间的税款征收关系
B.张某向国家知识产权局提交专利申请产生的关系
C.丙公司与丁公司之间订立的买卖合同关系
D.庚市工商行政管理局因没收王某侵犯注册商标专用权的商品产生的关系
A
B
C
D
C
[考点] 民法调整对象
[解析] 本题中,C选项属于平等主体的法人之间的财产关系,属于民法的调整对象。A选项、B、D均属于行政主体和行政相对人之间的行政法律关系,不属于民法的调整对象。
《民法典》第2条规定,民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。
14. 根据行政复议法及相关规定,下列哪种情形可以申请行政复议?______
A.张某对国务院某部委发布的规章不服的
B.公务员王某不服其所在的行政机关对其作出的降级处分的
C.李某对某行政机关就其与某公司之间的民事纠纷作出的调解不服的
D.赵某对某行政机关作出的暂扣其许可证的行政处罚决定不服的
A
B
C
D
D
[考点] 行政复议受案范围
[解析] ①公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的规定不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请。注意是“规定”,不包括“规章”,A选项错误。②行政机关内部的行政处分或其他人事处理决定,通常按照有关法律法规处理提出申诉,不适用行政复议,B选项错误。③对调解不服的应依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼,不适用行政复议,C选项错误。④行政机关作出的暂扣其许可证的行政处罚决定属于具体的行政行为,可以适用行政复议,D选项正确。
①《行政复议法》第7条规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请:(1)国务院部门的规定;(2)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;(3)乡、镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。②《行政复议法》第8条规定,不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的,依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理,依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。
③《行政复议法》第6条规定,有下列情形之一的,公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议:(1)对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的;……。
15. 某行政复议机关受理行政复议申请后,发现该行政复议申请不符合行政复议法和行政复议法实施条例规定的受理条件。根据行政复议法及相关规定,该行政复议机关应当如何处理?______
A.作出中止行政复议的决定
B.作出终止行政复议的决定
C.作出维持具体行政行为的决定
D.作出驳回行政复议申请的决定
A
B
C
D
D
[考点] 行政复议决定
[解析] 受理行政复议申请后,发现该行政复议申请不符合行政复议法和行政复议法实施条例规定的受理条件的,行政复议机关应当决定驳回行政复议申请。D选项正确。
《行政复议法实施条例》第48条第1款规定,有下列情形之一的,行政复议机关应当决定驳回行政复议申请:(1)申请人认为行政机关不履行法定职责申请行政复议,行政复议机关受理后发现该行政机关没有相应法定职责或者在受理前已经履行法定职责的;(2)受理行政复议申请后,发现该行政复议申请不符合行政复议法和本条例规定的受理条件的。
16. 根据市政府整顿农贸市场的决定,某区工商局和卫生局对集贸市场进行联合检查。在检查过程中,因某个体户所售食品变质,两局以共同的名义对其作出罚款决定,该个体户不服,欲提起行政复议。根据行政复议法及相关规定,其应向谁申请行政复议?______
A.该区工商局
B.该市卫生局
C.该区政府
D.该市政府
A
B
C
D
C
[考点] 行政复议机关
[解析] 对两个或者两个以上行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服的,向其共同上一级行政机关申请行政复议。区工商局和卫生局的共同上一级行政机关是区政府,因此C选项正确。
《行政复议法》第15条第1款第(4)项规定,对两个或者两个以上行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服的,向其共同上一级行政机关申请行政复议。
17. 根据行政诉讼法及相关规定,关于行政上诉案件的审理,下列哪种说法是正确的?______
A.第二审人民法院只审查原审人民法院的判决、裁定
B.第二审人民法院只审查被诉行政行为
C.第二审人民法院应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审查
D.第二审人民法院只审查上诉状提及的法律问题
A
B
C
D
C
[考点] 行政诉讼第二审程序
[解析] 第二审人民法院审理上诉案件,须对原审人民法院的裁判和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查,因为二审法院在对一审法院的判决进行改判时,必然会涉及到对被诉具体行政行为重新予以认定,从而对被诉具体行政行为依法维持、撤销或者变更。C选项正确。
《行政诉讼法》第87条规定,人民法院审理上诉案件,应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审查。
18. 王某不服某县公安局作出的对其拘留15天的行政处罚,向市公安局申请复议,市公安局改为行政拘留10天,王某仍然不服,欲提起行政诉讼。根据行政诉讼法及相关规定,下列关于被告的哪种说法是正确的?______
A.应当以该县公安局为被告
B.应当以该市公安局为被告
C.应当以该县公安局局长为被告
D.应当以该市公安局局长为被告
A
B
C
D
B
[考点] 行政诉讼参加人
[解析] 复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。复议机关市公安局改判行政拘留期限由15天改为10天,因此市公安局为被告,B选项正确。
《行政诉讼法》第26条第2款规定,经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。
19. 根据行政诉讼法及相关规定,基层人民法院有特殊情况不能在立案之日起6个月内作出第一审行政判决,需要延长期限的,应如何处理?______
A.由该基层人民法院院长批准
B.由上一级人民法院批准
C.由高级人民法院批准
D.由最高人民法院批准
A
B
C
D
C
[考点] 行政诉讼第一审程序
[解析] 适用普通程序的,应当在立案之日起6个月内作出第一审判决有特殊情况需要延长的,由高级人民法院批准,高级人民法院审理第一审案件需要延长的,由最高人民法院批准。
《行政诉讼法》第81条规定,人民法院应当在立案之日起6个月内作出第一审判决。有特殊情况需要延长的,由高级人民法院批准,高级人民法院审理第一审案件需要延长的,由最高人民法院批准。
20. 根据行政诉讼法及相关规定,有管辖权的基层人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的,由谁指定管辖?______
A.同级人民检察院
B.上级人民检察院
C.所在地人民政府
D.上级人民法院
A
B
C
D
D
[考点] 行政诉讼法管辖
[解析] 因特殊原因不能行使管辖权,一般指有管辖权的人民法院遇到了不可抗拒的事由,不能行使管辖权,比如,遇到了地震、水灾等自然灾害等,不能行使管辖权,由上级人民法院指定管辖。比如北京市西城区人民法院因特殊原因不能行使管辖权的,北京市中级人民法院可以指定东城区的人民法院对案件进行审理。D选项正确。
《行政诉讼法》第23条第1款规定,有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的,由上级人民法院指定管辖。
21. 在一起侵犯专利权纠纷案件中,双方当事人达成调解协议后,人民法院制作了调解书,但原告在调解书送达前反悔,拒不签收。根据民事诉讼法及相关规定,下列哪种说法是正确的?______
A.人民法院可以留置送达该调解书
B.人民法院可以公告送达该调解书
C.人民法院应当及时判决
D.人民法院应当裁定驳回起诉
A
B
C
D
C
[考点] 民事诉讼的调解
[解析] 调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的,人民法院应当及时判决,C选项正确。
《民事诉讼法》第99条规定,调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的,人民法院应当及时判决。
22. 根据民事诉讼法及相关规定,当事人可以申请人民法院通知具有专门知识的人出庭,代表当事人对案件事实所涉及的专业问题提出意见。下列关于该意见的哪种说法是正确的?______
A.该意见视为证人证言
B.该意见视为当事人的陈述
C.该意见视为鉴定意见
D.该意见视为书证
A
B
C
D
B
[考点] 具有专门知识的人出庭
[解析] 具有专门知识的人在法庭上就专业问题提出的意见,视为当事人的陈述,B选项正确。
《民诉法解释》第122条规定,当事人可以依照民事诉讼法第79条的规定,在举证期限届满前申请一至二名具有专门知识的人出庭,代表当事人对鉴定意见进行质证,或者对案件事实所涉及的专业问题提出意见。具有专门知识的人在法庭上就专业问题提出的意见,视为当事人的陈述。人民法院准许当事人申请的,相关费用由提出申请的当事人负担。
23. 根据民事诉讼法及相关规定,原告向两个有管辖权的人民法院起诉的,由哪个人民法院管辖?______
A.最先收到起诉状的人民法院
B.最先收到案件受理费的人民法院
C.最先立案的人民法院
D.该两个人民法院共同上级人民法院指定的人民法院
A
B
C
D
C
[考点] 民事诉讼管辖
[解析] 原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先立案的人民法院管辖,C选项正确。
《民事诉讼法》第35条规定,两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先立案的人民法院管辖。
24. 张某和李某合作开发完成一项发明创造,但未约定权利归属。该项发明创造完成后,张某想要申请专利,而李某则想通过商业秘密保护,不同意申请专利。根据民法典及相关规定,下列哪种说法是正确的?______
A.张某不得申请专利
B.张某可以申请专利,获得授权后专利权归张某和李某共有
C.张某可以申请专利,获得授权后专利权归张某所有,李某可以免费实施该专利
D.张某可以申请专利,获得授权后专利权归张某所有,但获得的收益应在两人之间分配
A
B
C
D
A
[考点] 技术合同
[解析] 合作开发的当事人一方不同意申请专利的,另一方或者其他各方不得申请专利,A选项正确。
《民法典》合同编第860条规定,合作开发完成的发明创造,申请专利的权利属于合作开发的当事人共有;当事人一方转让其共有的专利申请权的,其他各方享有以同等条件优先受让的权利。但是,当事人另有约定的除外。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的,除当事人另有约定外,可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的,放弃专利申请权的一可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的,另一方或者其他各方不得申请专利。
25. 重庆甲公司和上海乙公司签订货物买卖合同,约定货物交付地点为乙公司在上海的某仓库。甲公司遂与丙公司签订运输合同,合同中载明乙公司为收货人。运输途中,丙公司车辆与丁公司车辆发生追尾事故致货物受损,无法向乙公司交货。根据民法典及相关规定,下列哪种说法是正确的?______
A.乙公司有权请求甲公司承担违约责任
B.乙公司有权请求丙公司承担违约责任
C.乙公司有权请求丙公司驾驶员承担违约责任
D.乙公司有权请求丁公司驾驶员承担违约责任
A
B
C
D
A
[考点] 违约责任
[解析] 甲公司和乙公司是合同双方当事人,甲公司因为丙公司与丁公司车辆追尾事故的原因无法向乙公司交货,应当向乙公司承担违约责任,A选项正确。
《民法典》合同编第593条规定,当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当依法向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定处理。
26. 根据民法典及相关规定,平等民事主体之间的下列哪种协议适用民法典的规定?______
A.张某与某福利院签订的收养该福利院孤儿的协议
B.专利权人李某与某公司签订的专利权转让协议
C.王某与其前妻签订的变更子女监护权协议
D.刘某与徐某签订的解除婚姻关系协议
A
B
C
D
B
[考点] 合同适用范围
[解析] 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,不适用《民法典》合同编的规定,A、C、D选项错误。
《民法典》合同编第464条规定,合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用有关该身份关系的法律规定。
27. 根据《民法典》及相关规定,下列关于诉讼时效期间的哪种说法是错误的?______
A.向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年,法律另有规定的除外
B.诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算
C.自权利受到损害之日起超过二十年的,人民法院不予保护
D.诉讼时效期间一律不得延长
A
B
C
D
D
[考点] 诉讼时效
[解析] 自权利受到损害之日起超过二十年的,人民法院不予保护;有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长,D选项错误
《民法典》第188条规定,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。法律另有规定的,依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的,依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过20年的,人民法院不予保护;有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长。
28. 根据民法典及相关规定,下列哪项不属于民法典中规定的近亲属?______
A.配偶
B.孙女
C.兄弟
D.堂兄弟
A
B
C
D
D
[考点] 监护
[解析] A、B、C选项属于《民法典》中规定的近亲属,D选项中的堂兄弟不属于《民法典》中规定的近亲属。
《民法典》婚姻家庭编第1045条规定,亲属包括配偶、血亲和姻亲。配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女为近亲属。配偶、父母、子女和其他共同生活的近亲属为家庭成员。
29. 根据民法通则的规定,按照合同取得财产的,除法律另有规定或者当事人另有约定的外,财产所有权从何时起转移?______
A.合同签订时
B.合同生效时
C.财产交付时
D.货款交付时
A
B
C
D
C
[考点] 财产权所有权
[解析] 本题所涉及的法条已从《民法总则》以及《民法典》总则篇删除,因此本题考点已不在考试大纲之内,学员可作为常识掌握。动产所有权自交付起转移,C选项的说法正确。
《民法通则》第72条第2款规定,按照合同或者其他合法方式取得财产的,财产所有权从财产交付时起转移,法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
30. 根据民法典及相关规定,下列关于宣告死亡的哪种说法是正确的?______
A.自然人下落不明满4年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡
B.宣告失踪是宣告死亡的必经程序
C.有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为无效
D.同一顺序的利害关系人,有的申请宣告死亡,有的不同意宣告死亡,则不应当宣告死亡
A
B
C
D
A
[考点] 宣告失踪和宣告死亡
[解析] 因意外事件,下落不明满2年,利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡,B选项错误。自然人被宣告死亡但是并未死亡的,不影响该自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为的效力,C选项错误。因意外事件下落不明,经有关机关证明该自然人不可能生存的,申请宣告死亡不受2年时间的限制,D选项错误。
①《民法典》第46条规定,自然人有下列情形之一的,利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人死亡:(1)下落不明满4年;(2)因意外事件,下落不明满2年。因意外事件下落不明,经有关机关证明该自然人不可能生存的,申请宣告死亡不受2年时间的限制。②《民法典》第49条规定,自然人被宣告死亡但是并未死亡的,不影响该自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为的效力。
二、多项选择题
1. 根据民法典及相关规定,下列关于民事法律行为的哪些说法是正确的?______
A.民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为
B.民事法律行为有效的行为人必须具有完全民事行为能力
C.民事法律行为必须采用书面形式
D.民事法律行为从成立时生效,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外
A
B
C
D
AD
[解析] 根据《民法典》规定,民事法律行为有效的行为人具有相应的民事行为能力,民事法律行为可以采用书面、口头形式,因此BC选项错误。
①《民法典》第133条规定,民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。②《民法典》第143条规定,具备下列条件的民事法律行为有效:(1)行为人具有相应的民事行为能力;(2)意思表示真实;(3)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。③《民法典》第136条规定,民事法律行为自成立时生效,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。行为人非依法律规定或者未经对方同意,不得擅自变更或者解除民事法律行为。
2. 根据民法典及相关规定,民事法律行为有效应当具备下列哪些条件?______
A.不违反法律、行政法规的强制性规定
B.意思表示真实
C.不违背公序良俗
D.行为人具有相应的民事行为能力
A
B
C
D
ABCD
[解析] ABCD法条原文
《民法典》第143条规定,具备下列条件的民事法律行为有效:(1)行为人具有相应的民事行为能力;(2)意思表示真实;(3)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。
3. 下列关于《保护工业产权巴黎公约》和《与贸易有关的知识产权协定》的说法正确的是?______
A.两者都规定了国民待遇原则
B.两者都规定了最惠国待遇原则
C.两者都规定了透明度原则
D.两者都规定了防止权利滥用的原则
A
B
C
D
AD
[考点] 国际条约综合题
[解析] B、C选项,《巴黎公约》没有规定最惠国待遇原则、没有透明度原则。二者都有国民待遇原则和防止滥用原则,例如都规定了强制许可制度。
4. 根据行政诉讼法及相关规定,关于法院审理上诉案件,下列说法正确的是?______
A.原审判决遗漏当事人,第二审法院应裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审
B.原审判决违法缺席判决,第二审法院应裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审
C.原审判决遗漏行政赔偿请求,第二审法院应裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审
D.原审判决中应当回避的审判人员未回避的,第二审法院应裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审
A
B
C
D
ABD
[考点] 行政诉讼第二审程序
[解析] 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第109条第4款规定,原审判决遗漏行政赔偿请求,第二审人民法院经审理认为依法应当予以赔偿的,在确认被诉行政行为违法的同时,可以就行政赔偿问题进行调解;调解不成的,应当就行政赔偿部分发回重审,而不是把整个原判决发回重审。
①《行政诉讼法》第89条规定,人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:(1)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决或者裁定驳回上诉,维持原判决、裁定;(2)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的,依法改判、撤销或者变更;(3)原判决认定基本事实不清、证据不足的,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;(4)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件,需要改变原审判决的,应当同时对被诉行政行为作出判决。②《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第109条第4款、第5款规定,原审判决遗漏行政赔偿请求,第二审人民法院经审查认为依法不应当予以赔偿的,应当判决驳回行政赔偿请求。原审判决遗漏行政赔偿请求,第二审人民法院经审理认为依法应当予以赔偿的,在确认被诉行政行为违法的同时,可以就行政赔偿问题进行调解;调解不成的,应当就行政赔偿部分发回重审。
5. 根据行政诉讼法及相关规定,下列哪些情况,法院应判决确认违法但不撤销行政行为?______
A.行政行为依法应当撤销,但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的
B.行政行为程序轻微违法,但对原告权利不产生实际影响的
C.被告改变原违法行政行为,原告仍要求确认原行政行为违法的
D.行政行为违法,但不具有可撤销内容的
A
B
C
D
ABCD
[考点] 行政诉讼一审判决
[解析] 本题关于确认违法判决的说法均正确。
《行政诉讼法》第74条规定,行政行为有下列情形之一的,人民法院判决确认违法,但不撤销行政行为:(1)行政行为依法应当撤销,但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的;(2)行政行为程序轻微违法,但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一,不需要撤销或者判决履行的,人民法院判决确认违法:(1)行政行为违法,但不具有可撤销内容的;(2)被告改变原违法行政行为,原告仍要求确认原行政行为违法的;(3)被告不履行或者拖延履行法定职责,判决履行没有意义的。
6. 根据行政诉讼法及相关规定,有关法院判决变更,下列说法正确的是?______
A.行政处罚明显不当,法院可以判决变更
B.涉及对款额的确定确有错误的行政行为,法院可以判决变更
C.法院判决变更后,通常不得加重原告的义务
D.法院判决变更后,通常不得减损原告的权益
A
B
C
D
ABCD
[考点] 行政诉讼一审判决
[解析] 行政处罚明显不当,或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的,人民法院可以判决变更。人民法院判决变更,不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人同为原告,且诉讼请求相反的除《行政诉论法》第77条规定,行政处罚明显不当,或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的,人民法院可以判决变更。人民法院判决变更,不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人同为原告,且诉讼请求相反的除外。
7. 张某不服某市税务局作出的行政处罚决定,起诉至人民法院,根据行政诉讼法及相关规定,下列说法正确的是?______
A.人民法院应当在立案之日起5日内,将起诉状副本发送某市税务局
B.该市税务局应当在收到起诉状副本之日起15日内人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件
C.如果该市税务局不提交答辩状的,不影响人民法院审理
D.合议庭可以全部由审判员组成,也可以由审判员、陪审员组成,或者全部由陪审员组成
A
B
C
D
ABC
[考点] 行政诉讼第一审程序
[解析] D选项,合议组不能全部是陪审员。
①《行政诉讼法》第67条规定,人民法院应当在立案之日起5日内,将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起15日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件,并提出答辩状。民法院应当在收到答辩状之日起5日内,将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的,不影响人民法院审理。②《行政诉讼法》第68条规定,人民法院审理行政案件,由审判员组成合议庭,或者由审判员、陪审员组成合议庭。合议庭的成员,应当是三人以上的单数。
8. 根据行政诉讼法及相关规定,关于举证责任,下列说法正确的是?______
A.被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据,不需要提供所依据的规范性文件
B.被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件
C.原告可以提供证明行政行为违法的证据,原告提供的证据不成立的,免除被告的举证责任
D.原告可以提供证明行政行为违法的证据,原告提供的证据不成立的,不免除被告的举证责任
A
B
C
D
BD
[考点] 行政诉讼的证据
[解析] 被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。原告可以提供证明行政行为违法的证据,原告提供的证据不成立的,不免除被告的举证责任。
①《行政诉讼法》第34条规定,被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据,视为没有相应证据。但是,被诉行政行为涉及第三人合法权益,第三人提供证据的除外。②《行政诉讼法》第37条规定,原告可以提供证明行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的,不免除被告的举证责任。
9. 中外合资企业甲认为其企业权益受行政行为侵害的,下列说法正确的是?______
A.外方投资者可以以自己的名义提起行政诉讼
B.企业甲可以以自己的名义提起行政诉讼
C.外方投资者若以保护企业权益为由提起行政诉讼,其应以企业甲的名义提起行政诉讼
D.外方投资者以保护自己的权益为由提起行政诉讼的,其也应以企业甲的名义提起行政诉讼
A
B
C
D
AB
[考点] 行政诉讼参加人
[解析] 股份制企业的股东大会、股东会、董事会等认为行政机关作出的行政行为侵犯企业经营自主权的,可以企业名义提起诉讼。联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方,认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受行政行为侵害的,可以自己的名义提起诉讼。非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强令兼并、出售、分立或者改变企业隶属关系的,该企业或者其法定代表人可以提起诉讼。
《行政诉讼法司法解释》第16条规定,股份制企业的股东大会、股东会、董事会等认为行政机关作出的行政行为侵犯企业经营自主权的,可以企业名义提起诉讼。联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方,认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受行政行为侵害的,可以自己的名义提起诉讼。非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强令兼并、出售、分立或者改变企业隶属关系的,该企业或者其法定代表人可以提起诉讼。
10. 下列哪些案件属于中级人民法院管辖的第一审行政案件?______
A.对国务院部门所作的行政行为提起诉讼的案件
B.对县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件
C.海关处理的案件
D.本辖区内重大、复杂的案件
A
B
C
D
ABCD
[考点] 行政诉讼的管辖
[解析] A、B、C、D均为行政一审受理范围。
《行政诉讼法》第15条规定,中级人民法院管辖下列第一审行政案件:(1)对国务院部门或者县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件;(2)海关处理的案件;(3)本辖区内重大、复杂的案件;(4)其他法律规定由中级人民法院管辖的案件。
一、单项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27
28
29
30
二、多项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
深色:已答题 浅色:未答题
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