银符考试题库B12
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专利代理人相关法律知识分类模拟20
一、多项选择题
1. 根据行政复议法及相关规定,下列说法正确的是?______
A.申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求
B.申请人在申请行政复议时不能一并提出行政赔偿请求
C.行政复议决定书一经送达,即发生法律效力
D.行政复议决定书送达后,15个工作日后发生法律效力
A
B
C
D
AC
[考点] 行政复议决定
[解析] A、B选项,申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求。C、D选项,行政复议送达生效。
①《行政复议法》第29条规定,申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请……。②《行政复议法》第31条规定,……行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。
2. 某市知识产权局在行政执法中,向假冒专利的企业甲作出罚款3万元的行政处罚决定。企业甲不服,申请行政复议,下列说法正确的是?______
A.当事人经调解达成协议的,行政复议机关应当制作行政复议调解书
B.行政调解书经行政复议机关盖章后即具有法律效力
C.在行政复议中,如果复议机关认为罚款明显偏轻,其可以变更被申请复议的行政行为,将行政处罚改为罚款4万元
D.本案属于可以进行行政调解的情形
A
B
C
D
AD
[考点] 行政复议的调解
[解析] B选项,调解书当事人签字生效。C选项,受处罚方提出复议的,复议机关不能加重处罚。
①《行政复议法实施条例》第50条规定,有下列情形之一的,行政复议机关可以按照自愿合法的原则进行调解:(1)公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的;(2)当事人之间的行政赔偿或者行政补偿纠纷。当事人经调解达成协议的,行政复议机关应当制作行政复议调解书。调解书应当载明行政复议请求、事实、理由和调解结果,并加盖行政复议机关印章。行政复议调解书经双方当事人签字,即具有法律效力。调解未达成协议或者调解书生效前一方反悔的,行政复议机关应当及时作出行政复议决定。②《行政复议法实施条例》第51条规定,行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内,不得作出对申请人更为不利的行政复议决定。
3. 根据行政复议法及相关规定,公民在对具体行政行为申请行政复议时,下列哪些内容可以一并申请对其进行审查?______
A.地方人民政府规章
B.国务院部、委员会规章
C.乡人民政府的规定
D.国务院部门的规定
A
B
C
D
CD
[考点] 对部分抽象行政行为的附带审查
[解析] 行政复议的附带审查只能针对规定,不能针对规章、法规。
《行政复议法》第7条规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请:(1)国务院部门的规定;(2)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;(3)乡、镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。
4. 根据行政复议法及相关规定,下列哪些情形可以申请行政复议?______
A.王某对某行政机关作出的冻结财产的行政强制措施决定不服的
B.王某对国家知识产权局吊销其专利代理师资格证不服的
C.王某对某行政机关作出的警告的行政处罚决定不服的
D.王某对某行政机关就其与某公司之间的民事纠纷作出的调解不服的
A
B
C
D
ABC
[考点] 行政复议受案范围
[解析] D选项,行政调解不服的只能诉讼或仲裁,不能复议。
①《行政复议法》第6条规定,有下列情形之一的,公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议:(1)对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的;(2)对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的;(3)对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的;……。②《行政复议法》第8条规定,不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的,依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理,依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。
5. 根据行政复议法及相关规定,有关行政复议第三人,下列说法正确的是?______
A.第三人同申请行政复议的具体行政行为有利害关系
B.行政复议机构可以通知第三人参加复议程序
C.第三人可以向行政复议机构申请参加复议
D.第三人不参加复议程序会影响复议案件审理
A
B
C
D
ABC
[考点] 行政复议参加人
[解析] D选项,第三人不参加复议程序,不会影响复议案件审理。A、B、C选项有关第三人的说法均正确。
①《行政复议法》第10条规定,……同申请行政复议的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人参加行政复议。②《行政复议法实施条例》第9条规定,行政复议期间,行政复议机构认为申请人以外的公民、法人或者其他组织与被审查的具体行政行为有利害关系的,可以通知其作为第三人参加行政复议。行政复议期间,申请人以外的公民、法人或者其他组织与被审查的具体行政行为有利害关系的,可以向行政复议机构申请作为第三人参加行政复议。第三人不参加行政复议,不影响行政复议案件的审理。
6. 商务部对某一企业作出处以30万元罚款的行政处罚,该企业不服,申请行政复议,下列说法正确的是?______
A.该企业既可以向国务院也可以向商务部申请复议
B.在行政复议中,行政复议机关应当审查罚款决定的适当性
C.该企业如果对行政复议决定不服,可以提起行政诉讼
D.如在复议过程中,企业自愿撤回复议申请的,不得再以同一事实和理由提出行政复议申请
A
B
C
D
BCD
[考点] 行政复议综合题
[解析] A选项,商务部是国务院组成部门,该企业只能向商务部申请复议。B、C、D说法正确。
①《行政复议法》第14条规定,对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。②《行政复议法》第3条规定,依照本法履行行政复议职责的行政机关是行政复议机关。行政复议机关负责法制工作的机构具体办理行政复议事项,履行下列职责:……(3)审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当,拟订行政复议决定;……。③《行政复议法实施条例》第38条规定,申请人在行政复议决定作出前自愿撤回行政复议申请的,经行政复议机构同意,可以撤回。申请人撤回行政复议申请的,不得再以同一事实和理由提出行政复议申请。但是,申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意思表示的除外。
7. 郑某与王某因专利权属纠纷诉至北京知识产权法院。北京知识产权法院作出的一审判决发生法律效力后,郑某认为一审判决适用法律错误,欲申请再审。根据民事诉讼法及相关规定,下列说法正确的是?______
A.郑某可以向北京知识产权法院申请再审
B.郑某可以向北京知识产权法院的上一级法院申请再审
C.郑某申请再审的,应当在一审判决发生法律效力后六个月内提出
D.郑某申请再审的,人民法院应当裁定停止原判决的执行
A
B
C
D
ABC
[考点] 民事审判监督程序
[解析] 本题中原被告双方均为公民,申请再审,可以向原审法院申请,也可以向上一级法院申请,A、B选项正确。申请再审的理由是适用法律错误,应当在判决发生效力的6个月内提出。
①《民事诉讼法》第199条规定,当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的,不停止判决、裁定的执行。②《民事诉讼法》第205条规定,当事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律效力后6个月内提出;有本法第200条第1项、第3项、第12项、第13项规定情形的,自知道或者应当知道之日起6个月内提出。
8. 根据民事诉讼法及相关规定,下列哪些情形下民事诉讼终结?______
A.原告死亡,没有继承人的
B.被告丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的
C.离婚案件一方当事人死亡的
D.作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的
A
B
C
D
AC
[考点] 民事诉讼中止与终结
[解析] B、D选项为诉讼中止。
《民事诉讼法》第151条规定,有下列情形之一的,终结诉讼:(1)原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃诉讼权利的;(2)被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;(3)离婚案件一方当事人死亡的;(4)追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。
9. 根据民事诉讼法及相关规定,当事人对人民法院在民事诉讼第一审程序中作出的下列哪些裁定不服的,可以提起上诉?______
A.不予受理的裁定
B.不准许撤诉的裁定
C.中止诉讼的裁定
D.驳回起诉的裁定
A
B
C
D
AD
[考点] 民事诉讼裁定
[解析] 不予受理、管辖权异议、驳回起诉三种裁定可以上诉。
《民事诉讼法》第154条规定,裁定适用于下列范围:(1)不予受理;(2)对管辖权有异议的;(3)驳回起诉;……。对前款第一项至第三项裁定,可以上诉。
10. 根据民事诉讼法及相关规定,下列关于诉前财产保全的说法,正确的是?______
A.人民法院可以依职权主动采取诉前财产保全措施
B.利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以申请诉前财产保全
C.人民法院接受申请后,必须在48小时内作出裁定
D.申请人可以不提供担保
A
B
C
D
BC
[考点] 诉讼保全
[解析] A选项,法院不能主动采取诉前保全措施。D选项,诉前保全必须提供担保。
《民事诉讼法》第101条规定,利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,人民法院应当解除保全。
11. 根据民事诉讼法及相关规定,下列哪些情形当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查取证?______
A.申请调查收集的证据属于国家有关机关保存并须人民法院依职权调取的档案材料
B.当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料
C.涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料
D.涉及可能损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实
A
B
C
D
ABC
[考点] 民事诉讼证据
[解析] D选项属于法院主动收集证据的情形,A、B、C选项属于可以申请法院调查取证的情形。
①《民事诉讼法》第64条规定,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序,全面地、客观地审查核实证据。②《民诉法解释》第94条规定,民事诉讼法第64条第2款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括:(1)证据由国家有关部门保存,当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的;(2)涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的;(3)当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集。
12. 王某因与甲公司发生合同纠纷,遂委托李律师全权代理诉讼,但未作具体的授权。此种情况下,李律师在诉讼中无权实施下列哪些行为?______
A.提出管辖权异议
B.提起反诉
C.提起上诉
D.部分变更诉讼请求
A
B
C
D
BCD
[考点] 诉讼代理人
[解析] B、C、D选项的行为需要特别授权,A选项提出管辖权异议不需要。
《民事诉讼法》第59条规定,委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权。
13. 根据民事诉讼法及相关规定,对于两个以上人民法院都有管辖权的民事诉讼案件,下列说法正确的是?______
A.先立案的人民法院可以将案件移送给另一个有管辖权的人民法院
B.人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的,不得重复立案
C.人民法院在立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的,裁定将案件移送给先立案的人民法院
D.有管辖权的人民法院受理案件后,不得以行政区域变更为由,将案件移送给变更后有管辖权的人民法院
A
B
C
D
BCD
[考点] 民事诉讼的管辖
[解析] 先立案的人民法院不能将案件移送给其他法院,A选项错误。B、C、D有关管辖的说法正确。
①《民事诉讼法》第35条,两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先立案的人民法院管辖。②《民诉法解释》第36条,两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的,不得重复立案;立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的,裁定将案件移送给先立案的人民法院。③《民诉法解释》第38条,有管辖权的人民法院受理案件后,不得以行政区域变更为由,将案件移送给变更后有管辖权的人民法院。……
14. 根据民事诉讼法及相关规定,关于地域管辖,下列说法正确的是?______
A.因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖
B.因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖
C.因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖
D.因公司设立纠纷提起的诉讼,由公司住所地人民法院管辖
A
B
C
D
ABCD
[考点] 民事诉讼的管辖
[解析] 本题考查特殊地域管辖,A、B、C、D说法都正确。
①《民事诉讼法》第23条规定,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。②《民事诉讼法》第28条规定,因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。
③《民事诉讼法》第3条规定,下列案件,由本条规定的人民法院专属管辖:(1)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;(2)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖;(3)因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。
15. 某民事案件审理过程中,当事人对合议庭组成人员提出回避请求,根据民事诉讼法及相关规定,下列说法正确的是?______
A.当事人申请审判人员回避的,应由审判委员会决定
B.当事人申请陪审员回避的,应由审判长决定
C.当事人对人民法院驳回回避申请的决定不服,可以向原人民法院申请复议一次
D.人民法院驳回当事人的回避申请,当事人不服申请复议的,复议期间被申请回避人不停止参与本案的审理工作
A
B
C
D
CD
[考点] 民事诉讼的回避
[解析] A选项,审判人员的回避由院长决定。B选项,陪审员地位和审判员相同,由院长决定。C、D说法正确。
①《民事诉讼法》第46条规定,院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避,由审判长决定。②《民事诉讼法》第47条规定,人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次。复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请,应当在三日内作出复议决定,并通知复议申请人。③《民诉法解释》第48条规定,民事诉讼法第44条所称的审判人员,包括参与本案审理的人民法院院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员、助理审判员和人民陪审员。
16. 甲公司委托乙公司就甲公司原有产品的生产方法进行改进,乙公司依约完成了改进工作。随后,乙公司将取得的技术成果交付给了甲公司,并向国家知识产权局申请并获得方法发明专利权。根据民法典及相关规定,下列说法正确的是?______
A.专利申请权归乙公司
B.若乙公司获得了专利权,则甲公司使用该项技术需要取得乙公司的许可并支付报酬
C.若乙公司获得了专利权,则甲公司使用该项技术需要取得乙公司的许可,但不必支付报酬
D.若乙公司获得了专利权,则甲公司使用该项技术不需要取得乙公司的许可,也不必支付报酬
A
B
C
D
AD
[考点] 技术合同
[解析] 托开发完成的发明创造,如果当事人没有约定权利归属,申请专利的权利属于研究开发人,委托人可以免费实施该专利,不需要得到许可,因此A、D选项说法正确。
《民法典》合同编第859条规定,委托开发完成的发明创造,除当事人另有约定的以外,,申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的,委托人可以依法实施该专利。研究开发人转让专利申请权的委托人享有以同等条件优先受让的权利。
17. 甲公司利用从乙公司受让的一项专利技术所生产专利产品被丙公司指控为侵权,人民法院判决侵权成立,并要求甲公司赔偿损失2000万元。根据民法典及相关规定,下列说法正确的是?______
A.如果甲乙公司之间对损害赔偿没有约定,应由乙公司向丙公司承担赔偿责任
B.如果甲乙公司之间对损害赔偿没有约定,应由甲公司向丙公司承担赔偿责任
C.如果甲乙公司之间对损害赔偿没有约定,由甲公司、乙公司承担连带责任
D.如果甲乙公司之间对损害赔偿有约定,则按照约定进行赔偿
A
B
C
D
AD
[考点] 技术合同
[解析] 除当事人另有约定外,受让人按照约定实施专利侵害他人合法权益的,由让与人承担责任。
《民法典》合同编第874条规定,受让人按照约定实施专利、使用技术秘密侵害他人合法权益的,由让与人承担责任,但当事人另有约定的除外。
18. 根据民法典合同编及相关规定,关于合作开发完成的发明创造技术成果归属,下列说法正确的是?______
A.除另有约定外,申请专利的权利属于合作开发的当事人共有
B.当事人一方转让其共有的专利申请权,其他各方享有以同等条件优先受让的权利
C.当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的,可以由另一方单独申请或由其他各方共同申请
D.当事人一方不同意申请专利的,另一方或者其他各方不得申请专利
A
B
C
D
ABCD
[考点] 技术合同
[解析] 本题A、B、C、D有关合作完成的发明创造申请专利的说法都正确。
①《民法典》合同编第860条第1款规定,合作开发完成的发明创造,除当事人另有约定的以外,申请专利的权利属于合作开发的当事人共有;当事人一方转让其共有的专利申请权的,其他各方享有以同等条件优先受让的权利。但是,当事人另有约定的除外。②《民法典》合同编第860条第2款规定,合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的,可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的,放弃专利申请权的一可以免费实施该专利。③《民法典》合同编第860条第3款规定,合作开发的当事人一方不同意申请专利的,另一方或者其他各方不得申请专利。
19. 根据民法典及相关规定,有下列哪些情形之一的,当事人可以解除合同?______
A.因不可抗力致使不能实现合同目的
B.当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行
C.当事人一方不完全履行,但不影响合同目的的实现
D.在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务
A
B
C
D
ABD
[考点] 合同的终止
[解析] 只有主合同目的无法实现才能解除合同,C选项不满足合同解除条件。
《民法典》合同编第563条规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(1)因不可抗力致使不能实现合同目的;(2)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(3)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(5)法律规定的其他情形。
20. 甲公司向乙公司订购了一批燃气热水器,但合同中对质量未作规定,根据民法典及相关规定,下列说法正确的是?______
A.双方可以通过协议补充质量验收标准
B.双方无法达成补充协议且依照合同有关条款或交易习惯无法确定的,按国家标准、行业标准履行
C.关于产品质量标准没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行
D.买卖合同中欠缺质量这一主要条款,合同不成立
A
B
C
D
ABC
[考点] 合同的履行
[解析] A、B、C选项关于合同的解释说法都正确,D选项合同欠缺质量条款可以协商解决,不会导致合同不能成立。
①《民法典》合同编第510条规定,合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。②《民法典》合同编第511条规定,当事人就有关合同内容约定不明确,适用下列规定:(1)质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(2)价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。(3)履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行。(4)履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。(5)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。(6)履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担。
21. 王某享有对张某的到期债权100万元,同时,王某欠李某80万元,该债务已到期。此时,王某没有其他财产偿还给李某,但为逃避该笔债务,王某一直不积极催讨对张某的到期债权。根据民法典及相关规定,下列关于李某行使代位权的说法错误的是?______
A.李某可以以自己的名义起诉张某
B.李某的诉讼请求为100万元
C.李某既可以以自己的名义起诉张某,也可以以王某的名义起诉张某
D.李某可以以张某为被申请人向仲裁机构申请仲裁
A
B
C
D
BCD
[考点] 合同的保全
[解析] A选项,李某可以直接起诉张某,形式代位权,说法正确。李某诉讼请求数额为80万元,不是100万元,B选项错误。C选项,李某不能以王某名义起诉张某。D选项,代位权只能向法院起诉,不能仲裁。
①《民法典》合同编第535条第1款规定,因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利,影响债权人的到期债权实现的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。②《民法典》合同编第535条第2款规定,代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。③《民法典》合同编第535条第3款规定,相对人对债务人的抗辩,可以向债权人主张。
22. 甲公司委托乙代理机构与丙公司谈判购买一项专利权,乙代理机构委派代理师王某与丙公司谈判。谈判过程中王某认为丙公司的另一项专利更好,便自作主张以甲公司的名义与丙公司签订了该项专利的转让合同。丙公司未审核乙代理机构的代理权限,便与之订立了专利权转让合同。根据民法典及相关规定,下列说法正确的是?______
A.甲公司对该项合同有追认权
B.丙公司对该项合同有催告权
C.丙公司对该项合同有撤销权
D.甲公司对该项合同有撤销权
A
B
C
D
ABC
[考点] 合同的效力
[解析] 本题因丙公司未审核乙代理公司的代理权限,存在疏忽,因此本题情况不属于表见代理,属于狭义无权代理。无权代理的合同未经追认不发生效力。甲公司有追认权,善意的丙公司有催告权。在合同被追认之前,善意相对人丙有撤销权。因此A、B、C选项说法正确。D选项,甲公司没有撤销权。
①《民法典》总则编第171条第1款,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终此后,仍然实施代理行为,未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力。②《民法典》总则编第171条第2款,相对人可以催告被代理人自收到通知之日起30日内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。
23. 根据民法典及相关规定,下列关于格式条款的说法正确的是?______
A.格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商确定的条款
B.提供格式条款一方不合理地限制对方主要权利的条款无效
C.对格式条款有两种以上解释的,应当作出有利于提供格式条款一方的解释
D.格式条款和非格式条款不一致的,应当采用格式条款
A
B
C
D
AB
[考点] 格式条款合同
[解析] C选项,对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。D选项,格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。
①《民法典》合同编第496条第1款规定,格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。②《民法典》合同编第497条规定,有下列情形之一的,该格式条款无效:(一)具有本法第506条的无效情形;(二)提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利;(三)提供格式条款一方排除对方主要权利。③《民法典》合同编第498条规定,对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。
24. 根据民法典及相关规定,关于合同的成立,下列说法正确的是?______
A.受要约人在承诺期限内作出承诺,该承诺因送达原因而迟到的,除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺有效
B.以信件往来方式订立的合同,当事人不可以在合同成立之前再要求签订确认书
C.采用数据电文形式订立合同的,当事人可以在合同成立之前要求签订确认书
D.法律规定采用书面形式订立合同,当事人没有采用书面形式,但一方履行了主要义务,对方也接受的,合同成立
A
B
C
D
ACD
[考点] 合同的订立
[解析] A选项为承诺迟到,原则上有效。B、C选项,信件、数据电文等形式订立合同的,可以在合同成立之前要求签订确认书。D选项,以实际行动履行合同,合同成立。
①《民法典》合同编第487条规定,受要约人在承诺期限内发出承诺,按照通常情形能够及时到达要约人,但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的,除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺有效。②《民法典》合同编第491条第1款规定,当事人采用信件、数据电文等形式订立合同要求签订确认书的,签订确认书时合同成立。③《民法典》合同编第490条第2款规定,法律、行政法规规定或者当事人约定合同应当采用书面形式订立,当事人未采用书面形式但是一方已经履行主要义务,对方接受时,该合同成立。
25. 根据民法典合同编及相关规定,下列哪些选项属于要约?______
A.超市货架上的商品标价陈列
B.自动售货机上标明可口可乐2.5元一罐
C.在拍卖现场,举牌竞拍
D.发布招股说明书,募集股份
A
B
C
D
ABC
[考点] 合同的订立
[解析] D选项发布招股说明书是要约邀请。A、B、C选项为要约,只要相对方承诺,合同即成立。
①《民法典》合同编第472条规定,要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应符合下列规定:(1)内容具体确定;(2)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。②《民法典》第473条规定,要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的,构成要约。
26. 根据民法典合同编及相关规定,下列说法正确的是?______
A.合同关系是发生在平等的民事主体之间的法律关系
B.当事人缔结合同应当遵循诚实信用的原则
C.合同关系应当为有偿关系
D.合同关系的缔结以当事人间的合意为基础
A
B
C
D
ABD
[考点] 民法典合同编基本原则
[解析] C选项,存在无偿合同,如赠与合同,无偿保管合同,无偿代理合同等。A、B、D说法都正确。
①《民法典》合同编第464条规定,合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用有关该身份关系的法律规定;没有规定的,可以根据其性质参照适用本编规定。②《民法典》总则编第7条规定,民事主体从事民事活动,应当遵循诚信原则,秉持诚实,恪守承诺。
27. 根据民法典总则编及相关规定,下列哪些属于侵犯物权应负的法律责任?______
A.返还财产
B.排除妨碍
C.消除危险
D.恢复原状
A
B
C
D
ABCD
[考点] 民事责任
[解析] A、B、C、D选项都是民事责任承担方式。
《民法典》第179条规定,承担民事责任的方式主要有:(1)停止侵害;(2)排除妨碍;(3)消除危险;(4)返还财产;(5)恢复原状;(6)修理、重作、更换;(7)继续履行;(8)赔偿损失;(9)支付违约金;(10)消除影响、恢复名誉;(11)赔礼道歉。法律规定惩罚性赔偿的,依照其规定。本条的承担民事责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用。
28. 根据民法典总则编及相关规定,关于无效、被撤销的民事行为,下列说法正确的是?______
A.无效的民事行为从行为开始起就没有法律约束力
B.无效的民事行为从人民法院确认无效之日起没有法律约束力
C.被撤销的民事行为从人民法院撤销该民事行为之日起没有法律约束力
D.被撤销的民事行为从行为开始起就没有法律约束力
A
B
C
D
AD
[考点] 民事法律行为
[解析] 无效和撤销的结果都是民事行为从行为开始起就没有法律约束力。
《民法典》第155条规定,无效或者被撤销的民事法律行为自始没有法律约束力。
29. 张某在某专利代理事务所实习,表现优异。该事务所与张某达成约定,如果张某一年内通过专利代理师资格考试,将资助其出国进修三个月。根据民法典总则编及相关规定,在张某通过专利代理师资格考试之前,下列说法正确的是?______
A.该约定既未成立,也未生效
B.该约定已经成立,但未生效
C.该约定是附期限的民事法律行为
D.该约定是附条件的民事法律行为
A
B
C
D
BD
[考点] 民事法律行为
[解析] 本题为附生效条件的协议,约定已经成立,当条件达成时生效。B、D选项正确。
《民法典》第158条规定,民事法律行为可以附条件,但是按照其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为,自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为,自条件成就时失效。
30. 根据民法典总则编及相关规定,下列哪些情形下委托代理终止?______
A.代理期间届满或者代理事务完成
B.被代理人取消委托或者代理人辞去委托
C.代理人死亡或者作为代理人的法人终止
D.代理人丧失民事行为能力
A
B
C
D
ABCD
[考点] 代理终止
[解析] A、B、C、D均为委托代理终止的情形。
《民法典》第173条规定,有下列情形之一的,托代理终止:(1)代理期间届满或者代理事务完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)代理人或者被代理人死亡;(5)作为代理人或者被代理人的法人、非法人组织终止。
31. 根据民法典总则编及相关规定,下列关于宣告死亡和宣告失踪的说法正确的是?______
A.宣告失踪不是宣告死亡的必经程序
B.公民下落不明满二年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人
C.有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为无效
D.被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系,自死亡宣告之日起消灭
A
B
C
D
ABD
[考点] 宣告失踪和宣告死亡
[解析] 本题A、B、D选项有关宣告失踪和宣告死亡说法都正确,C选项,有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为有效。
①《民法典》第40条规定,自然人下落不明满二年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人为失踪人。②《民法典》第46条规定,自然人有下列情形之一的,利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人死亡:(1)下落不明满四年;(2)因意外事件,下落不明满二年。因意外事件下落不明,经有关机关证明该自然人不可能生存的,申请宣告死亡不受二年时间的限制。③《民法典》第49条规定,自然人被宣告死亡但是并未死亡的,不影响该自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为的效力。④《民法典》第51条规定,被宣告死亡的人的婚姻关系,自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被撤销的,婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复,但是其配偶再婚或者向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的除外。
32. 根据民法典总则编的规定,民事法律行为有效应当具备下列哪些条件?______
A.行为人具有相应的民事行为能力
B.意思表示真实
C.不违背公序良俗
D.不违反法律或者社会公共利益
A
B
C
D
ABCD
[考点] 民事法律行为
[解析] A、B、C、D选项均为民事法律行为有效的条件。
①《民法典》第143条,具备下列条件的民事法律行为有效:(1)行为人具有相应的民事行为能力;(2)意思表示真实;(3)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。
33. 根据民法典总则的规定,关于民事行为能力下列哪些表述是错误的?______
A.十六周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人
B.十四周岁以上不满十六周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人
C.十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人,进行民事活动应当征得他的法定代理人的同意
D.无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人
A
B
C
D
ABC
[考点] 自然人的民事权利能力和民事行为能力
[解析] A选项,18周岁以上是完全民事行为能力人;B选项,16周岁以上劳动者视为完全民事行为能力人;C选项,8周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人。
①《民法典》第17条规定,十八周岁以上的自然人为成年人。不满十八周岁的自然人为未成年人。②《民法典》第18条规定,成年人为完全民事行为能力人,可以独立实施民事法律行为。十六周岁以上的未成年人,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。③《民法典》第19条规定,八周岁以上的末成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认,但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。④《民法典》第23条规定,无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。
34. 根据民法典总则编及相关规定,非法人组织享有下列哪些民事权利?______
A.隐私权
B.健康权
C.名誉权
D.名称权
A
B
C
D
CD
[考点] 人身权
[解析] 隐私权和健康权是自然人享有的权利。非法人组织享有名誉权和名称权。
《民法典》第110条规定,自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。
35. 《专利代理人的成长历程》是由李某编剧、张某导演的一部电影,制作者为甲公司,音乐人周某创作了可以单独使用的电影音乐。根据著作权法及相关规定,下列哪些说法是正确的?______
A.甲公司是该电影的著作权人
B.张某是该电影的著作权人
C.李某享有署名权,并有权按照与甲公司签订的合同获得报酬
D.周某有权单独行使电影音乐的著作权
A
B
C
D
ACD
[考点] 著作权的主体
[解析] 制作者甲公司是该电影的著作权人,导演张某不是该电影的著作权人。编剧等作者享有署名权,并有权按照与制作者签订的合同获得报酬。电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。因此,A、C、D选项的说法正确。
①《著作权法》第17条第1款规定,视听作品中电影作品、电视剧作品的著作权由制作者享有,但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权,并有权按照与制作者签订的合同获得报酬。②《著作权法》第17条第2款规定,视听作品的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。
36. 根据行政诉讼法及相关规定,下列关于审判监督程序的哪些说法是正确的?______
A.当事人对已经发生法律效力的判决,认为确有错误的,可以向上一级人民法院申请再审
B.原判决遗漏诉讼请求,当事人提出再审申请的,人民法院应当再审
C.据以作出原判决的法律文书被撤销,当事人提出再审申请的,人民法院应当再审
D.上级人民检察院发现下级人民法院已经发生法律效力的判决遗漏诉讼请求的,应当提出抗诉
A
B
C
D
ABCD
[考点] 行政诉讼审判监督程序
[解析] 本题A、B、C、D均为法条原文,说法正确。
①《行政诉讼法》第90条规定,当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为确有错误的,可以向上一级人民法院申请再审,但判决、裁定不停止执行。【对应A选项】②《行政诉讼法》第91条规定,当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:(1)不予立案或者驳回起诉确有错误的;(2)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的;(3)原判决、裁定认定事实的主要证据不足,未经质证或者系伪造的;(4)原判决、裁定适用法律、法规确有错误的;(5)违反法律规定的诉讼程序,可能影响公正审判的;(6)原判决、裁定遗漏诉讼请求的;【对应B选项】(7)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的【对应C选项】;(8)审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的③《行政诉讼法》第93条第1款规定,最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第91条规定情形之一,或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的,应当提出抗诉。【对应D选项】
37. 根据行政诉讼法及相关规定,下列关于行政诉讼第二审程序的哪些说法是正确的?______
A.当事人不服人民法院第一审行政判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉
B.人民法院对行政上诉案件,一律应当开庭审理
C.人民法院审理上诉案件,应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审查
D.原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院仍然可以再次发回重审
A
B
C
D
AC
[考点] 行政诉讼第二审程序
[解析] B选项,人民法院对行政上诉案件并非一律应当开庭审理。D选项,原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。
①《行政诉讼法》第85条规定,当事人不服人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。逾期不提起上诉的,人民法院的第一审判决或者裁定发生法律效力。②《行政诉讼法》第86条规定,人民法院对上诉案件,应当组成合议庭,开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人,对没有提出新的事实、证据或者理由,合议庭认为不需要开庭审理的,也可以不开庭审理。③《行政诉讼法》第87条规定,人民法院审理上诉案件,应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审查。④《行政诉讼法》第89条第2款规定,原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。
38. 根据行政诉讼法及相关规定,下列关于行政诉讼第一审普通程序的哪些说法是正确的?______
A.行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的,人民法院判决驳回原告的诉讼请求
B.行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的,人民法院判决维持行政行为
C.原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的,人民法院判决驳回原告的诉讼请求
D.行政行为违反法定程序的,人民法院判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出行政行为
A
B
C
D
ACD
[考点] 行政诉讼第一审程序
[解析] A、B选项,行政行为合法的,应当判决驳回原告的诉讼请求,而不是维持行政行为。C、D选项的说法正确。
①《行政诉讼法》第69条规定,行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的,或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的,人民法院判决驳回原告的诉讼请求。②《行政诉讼法》第70条规定,行政行为有下列情形之一的,人民法院判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出行政行为:(1)主要证据不足的;(2)适用法律、法规错误的;(3)违反法定程序的;(4)超越职权的;(5)滥用职权的;(6)明显不当的。
39. 根据行政诉讼法及相关规定,下列哪些属于人民法院审理行政案件的依据?______
A.法律
B.行政法规
C.地方人民政府规章
D.国务院部、委员会规章
A
B
C
D
AB
[考点] 行政诉讼第一审程序
[解析] 法律、法规是行政案件审理依据,规章参照。
①《行政诉讼法》第63条第1款规定,人民法院审理行政案件,以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。②《行政诉讼法》第63条第3款规定,人民法院审理行政案件,参照规章。
40. 根据行政诉讼法及相关规定,下列哪些说法是正确的?______
A.行政诉讼被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件
B.行政诉讼被告无正当理由不提供证据的,人民法院应当依职权调查收集相应证据
C.原告在行政诉讼中提出了其在行政处理程序中没有提出的证据的,经人民法院准许,被告可以补充证据
D.原告可以提供证明行政行为违法的证据,原告提供的证据不成立的,不免除被告的举证责任
A
B
C
D
ACD
[考点] 行政诉讼的证据
[解析] B选项,被告不提供或者无正当理由逾期提供证据,视为没有提供相应证据。因此,B选项的说法错误。A、C、D选项的说法正确。
①《行政诉讼法》第34条第1款规定,被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。②《行政诉讼法》第34条第2款规定,被告不提供或者无正当理由逾期提供证据,视为没有相应证据。但是,被诉行政行为涉及第三人合法权益,第三人提供证据的除外。③《行政诉讼法》第36条第2款规定,原告或者第三人提出了其在行政处理程序中没有提出的理由或者证据的,经人民法院准许,被告可以补充证据。④《行政诉讼法》第37条规定,原告可以提供证明行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的,不免除被告的举证责任。
一、多项选择题
1
2
3
4
5
6
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8
9
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11
12
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39
40
深色:已答题 浅色:未答题
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