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专利代理人相关法律知识分类模拟21
一、多项选择题
1. 根据行政诉讼法及相关规定,下列关于行政诉讼参加人的哪些说法是正确的?______
A.公民、法人或者其他组织同被诉行政行为有利害关系但没有提起诉讼,不得作为第三人申请参加诉讼
B.公民、法人或者其他组织同案件处理结果有利害关系的,可以由人民法院通知参加诉讼
C.人民法院判决第三人承担义务的,第三人有权依法提起上诉
D.人民法院判决减损第三人权益的,第三人有权依法提起上诉
A
B
C
D
BCD
[考点] 行政诉讼参加人
[解析] 公民、法人或者其他组织同被诉行政行为有利害关系但没有提起诉讼,或者同案件处理结果有利害关系的,可以作为第三人申请参加诉讼,或者由人民法院通知参加诉讼因此,A选项的说法错误,B、C、D的说法正确。
①《行政诉讼法》第29条第1款规定,公民、法人或者其他组织同被诉行政行为有利害关系但没有提起诉讼,或者同案件处理结果有利害关系的,可以作为第三人申请参加诉讼,或者由人民法院通知参加诉讼。②《行政诉讼法》第29条第2款规定,人民法院判决第三人承担义务或者减损第三人权益的,第三人有权依法提起上诉。
2. 根据行政诉讼法及相关规定,下列关于行政诉讼管辖的哪些说法是正确的?______
A.两个以上人民法院都有管辖权的案件,原告可以选择其中一个人民法院提起诉讼
B.原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的,由最先收到起诉状的人民法院管辖
C.人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理
D.有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的,由上级人民法院指定管辖
A
B
C
D
ACD
[考点] 行政诉讼的管辖
[解析] B选项,原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的,由最先立案的人民法院管辖,因此B选项的说法错误。A、C、D选项的说法正确。
①《行政诉讼法》第21条规定,两个以上人民法院都有管辖权的案件,原告可以选择其中一个人民法院提起诉讼。原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的,由最先立案的人民法院管辖。②《行政诉讼法》第22条规定,人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件按照规定不属于本院管辖的,应当报请上级人民法院指定管辖,不得再自行移送。③《行政诉讼法》第23条第1款规定,有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的,由上级人民法院指定管辖。
3. 根据行政诉讼法及相关规定,人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列哪些行政诉讼?______
A.对行政机关作出的行政机关工作人员任免决定不服的
B.对征收、征用决定及其补偿决定不服的
C.认为行政机关侵犯其经营自主权的
D.认为行政机关滥用权力排除或者限制竞争的
A
B
C
D
BCD
[考点] 行政诉讼的受案范围
[解析] A选项为行政机关内部人事处理,不能诉讼。B、C、D选项均为可诉讼的情形。
①《行政诉讼法》第12条规定,人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列诉讼:……(5)对征收、征用决定及其补偿决定不服的;【对应B选项】
……(7)认为行政机关侵犯其经营自主权或者农村土地承包经营权、农村土地经营权的;【对应C选项】(8)认为行政机关滥用行政权力排除或者限制竞争的;【对应D选项】……②《行政诉讼法》第13条规定,人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:……(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;……。
4. 根据行政复议法及相关规定,下列哪些说法是正确的?______
A.公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的,行政复议机关可以进行调解
B.当事人之间的行政赔偿纠纷,行政复议机关不得进行调解
C.当事人之间的行政补偿纠纷,行政复议机关不得进行调解
D.行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内,不得作出对申请人更为不利的行政复议决定
A
B
C
D
AD
[考点] 行政复议决定
[解析] 当事人对行政机关行使自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的,行政复议机关可以进行调解,A选项的说法正确。当事人之间的行政赔偿或者行政补偿纠纷,行政复议机关可以进行调解,B选项、C的说法错误。因此,D选项的说法正确。
①《行政复议法实施条例》第50条第1款规定,有下列情形之一的,行政复议机关可以按照自愿、合法的原则进行调解:(1)公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的;(2)当事人之间的行政赔偿或者行政补偿纠纷。②《行政复议法实施条例》第51条规定,行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内,不得作出对申请人更为不利的行政复议决定。
5. 根据行政复议法及相关规定,下列关于行政复议决定的哪些说法是正确的?______
A.具体行政行为认定事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,内容适当的,决定维持该具体行政行为
B.被申请人不履行法定职责的,决定其在一定期限内履行
C.主要事实不清、证据不足的,决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法
D.具体行政行为明显不当的,决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法
A
B
C
D
ABCD
[考点] 行政复议决定
[解析] A、B、C、D的说法均符合规定。
《行政复议法》第28条第1款规定,行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查,提出意见,经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后,按照下列规定作出行政复议决定:(1)具体行政行为认定事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,内容适当的,决定维持;【对应A选项】(2)被申请人不履行法定职责的,决定其在一定期限内履行;【对应B选项】(3)具体行政行为有下列情形之一的,决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法;决定撤销或者确认该具体行政行为违法的,可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为:1.主要事实不清、证据不足的;【对应C选项】2.适用依据错误的,3.违反法定程序的;4.超越或者滥用职权的;5.具体行政行为明显不当的。【对应D选项】(4)被申请人不按照本法第23条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的,视为该具体行政行为没有证据、依据,决定撤销该具体行政行为。
6. 根据行政复议法及相关规定,下列哪些说法是正确的?______
A.在行政复议过程中,被申请人不得自行向申请人收集证据
B.在行政复议过程中,被申请人可以自行向有关组织或者个人收集证据
C.申请人不得撤回行政复议申请
D.申请人可以在行政复议决定作出前要求撤回行政复议申请
A
B
C
D
AD
[考点] 行政复议程序
[解析] 在行政复议过程中,被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据,A选项的说法正确,B选项的说法错误。复议申请可以撤回,C选项的说法错误,D选项的说法正确。
①《行政复议法》第24条规定,在行政复议过程中,被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据。②《行政复议法》第25条规定,行政复议决定作出前,申请人要求撤回行政复议申请的,经说明理由,可以撤回;撤回行政复议申请的,行政复议终止。
7. 商务部针对甲公司收购乙公司达到经营者集中申报标准而未进行申报的情况作出行政处罚决定书,对甲公司处以20万元罚款。根据行政复议法及相关规定,甲公司可以通过下列哪些途径寻求救济?______
A.向商务部申请行政复议
B.向国务院申请行政复议
C.依法申请行政复议后,对复议决定不服的,可以向人民法院起诉
D.依法申请行政复议后,对复议决定不服的,可以向国务院申请最终裁决
A
B
C
D
ACD
[考点] 行政复议机关
[解析] 对国务院部门的具体行政行为不服的,应当向作出该具体行政行为的部门申请行政复议,A选项的说法正确,B选项的说法错误。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼,也可以向国务院申请裁决,国务院作出最终裁决,因此,C、D选项的说法正确。
《行政复议法》第14条规定,对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。
8. 某个体工商户认为行政机关侵犯其合法的经营自主权,欲提起行政复议。根据行政复议法及相关规定,下列哪些说法是正确的?______
A.该个体工商户可以在法定期限内口头申请
B.该个体工商户可以在任意时间书面申请,不受任何期限限制
C.行政复议机关受理行政复议申请,不得向该个体工商户收取任何费用
D.行政复议机关受理行政复议申请,应当向该个体工商户收取复议请求费
A
B
C
D
AC
[考点] 行政复议程序
[解析] 行政复议可以口头提出,A选项的说法正确。行政复议的提出有时间限制,不是可以随时提出的,B选项说法错误。申请复议不收费,C选项的说法正确,D选项的说法错误。
①《行政复议法》第11条规定,申请人申请行政复议,可以书面申请,也可以口头申请。②《行政复议法》第9条规定,公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。③《行政复议法》第39条规定,行政复议机关受理行政复议申请,不得向申请人收取任何费用。
9. 根据行政复议法及相关规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列哪些规定不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请?______
A.国务院部、委员会规章
B.地方人民政府规章
C.县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定
D.乡、镇人民政府的规定
A
B
C
D
CD
[考点] 行政复议受案范围
[解析] C、D选项的“规定”可以附带复议,A、B选项的“规章”不能附带复议。
《行政复议法》第7条规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请:(1)国务院部门的规定;(2)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;(3)乡镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。
10. 根据民事诉讼法及相关规定,下列关于执行程序的哪些说法是正确的?______
A.发生法律效力的民事判决,由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行
B.人民法院自收到申请执行书之日起超过6个月未执行的,申请执行人可以向上一级人民法院申请执行
C.双方当事人在执行中自行和解达成协议的,执行员应当将协议内容记入笔录,由双方当事人签名或者盖章
D.据以执行的法律文书被撤销的,人民法院裁定终结执行
A
B
C
D
ABCD
[考点] 民事执行程序
[解析] 本题考点较偏,了解即可。A、B、C、D说法均正确。
①《民事诉讼法》第224条第1款规定,发生法律效力的民事判决、裁定,以及刑事判决、裁定中的财产部分,由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。②《民事诉讼法》第226条规定,人民法院自收到申请执行书之日起超过6个月未执行的,申请执行人可以向上一级人民法院申请执行。上一级人民法院经审查,可以责令原人民法院在一定期限内执行,也可以决定由本院执行或者指令其他人民法院执行。③《民事诉讼法》第230条规定,在执行中,双方当事人自行达成和解协议的,执行员应当将协议内容记入笔录,由双方当事人签名或者盖章。④《民事诉讼法》第257条规定,有下列情形之一的,人民法院裁定终结执行:……(2)据以执行的法律文书被撤销的;……。
11. 张某起诉王某违约并要求继续履行合同、支付迟延履行违约金,经县市两级人民法院审理均胜诉。王某以生效的二审判决适用法律错误为由申请再审。根据民事诉讼法及相关规定,下列哪些说法是正确的?______
A.省高级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理
B.省高级人民法院交原审人民法院再审的,原审人民法院应当按照第一审程序审理
C.省高级人民法院决定再审的,裁定中止原判决的执行
D.省高级人民法院驳回再审申请的,王某可以向人民检察院申请抗诉
A
B
C
D
ACD
[考点] 民事审判监督程序
[解析] A、B选项,原审案件已经经过两审,省高级人民法院提审或者指定再审的,按照第二审程序审理,A选项说法正确、B选项说法错误。C选项,按照审判监督程序决定再审的案件,裁定中止原判决的执行,说法正确。D选项,如果省高级人民法院作出的再审判决有明显错误的,王某可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉,D选项的说法正确。
①《民事诉讼法》第207条第1款规定,人民法院按照审判监督程序再审的案件,发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉;发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定,是发生法律效力的判决、裁定;上级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。②《民事诉讼法》第206条规定,按照审判监督程序决定再审的案件,裁定中止原判决、裁定、调解书的执行,但追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬等案件,可以不中止执行。③《民事诉讼法》第209条第1款规定,有下列情形之一的,当事人可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉:(1)人民法院驳回再审申请的;(2)人民法院逾期未对再审申请作出裁定的;(3)再审判决、裁定有明显错误的。……
12. 根据民事诉讼法及相关规定,下列关于民事诉讼第一审普通程序的哪些说法是正确的?______
A.人民法院审理民事案件,一律应当公开进行
B.人民法院审理民事案件,一律公开宣告判决
C.人民法院审理民事案件,应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人
D.人民法院审理民事案件,根据需要进行巡回审理、就地办案
A
B
C
D
BCD
[考点] 民事审判第一审普通程序
[解析] A选项,涉及国家秘密、个人隐私的案件不公开审理,A选项说法错误。B、C、D选项说法符合一审程序的规定。
①《民事诉讼法》第134条第1款规定,人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。②《民事诉讼法》第148条第1款规定,人民法院对公开审理或者不公开审理的案件,一律公开宣告判决。③《民事诉讼法》第136条规定,人民法院审理民事案件,应当在开庭3日前通知当事人和其他诉讼参与人。……④《民事诉讼法》第135条规定,人民法院审理民事案件,根据需要进行巡回审理、就地办案。
13. 根据民事诉讼法及相关规定,下列关于保全的哪些说法是正确的?______
A.利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼前向被申请人住所地人民法院申请采取保全措施
B.利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼前向被保全财产所在地人民法院申请采取保全措施
C.申请保全有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失
D.人民法院可以根据申请采取查封、扣押、冻结等财产保全方法,在保全财产后无需通知被保全财产的人
A
B
C
D
ABC
[考点] 诉讼保全
[解析] 人民法院保全财产后,应当立即通知被保全财产的人,因此D选项说法错误。A、B、C选项关于诉前保全的说法正确。
①《民事诉讼法》第101条第1款规定,利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。②《民事诉讼法》第105条规定,申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。③《民事诉讼法》第103条第1款规定,财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。人民法院保全财产后,应当立即通知被保全财产的人。
14. 根据民事诉讼法及相关规定,下列关于证据保全的哪些说法是正确的?______
A.在证据可能灭失的情况下,当事人可以在诉讼过程中申请保全证据
B.证据保全只能依当事人申请进行,人民法院不得主动采取保全措施
C.当事人申请证据保全的,可以在举证期限届满前书面提出
D.证据保全可能对他人造成损失的,人民法院应当责令申请人提供相应的担保
A
B
C
D
ACD
[考点] 诉讼保全
[解析] B选项,法院可以主动采取证据保全措施。A、C选项的说法正确。
①《民事诉讼法》第81条第1款规定,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。②《民诉法解释》第98条第1款规定,当事人根据民事诉讼法第81条第1款规定申请证据保全的,可以在举证期限届满前书面提出。③《民诉法解释》第98条第2款规定,证据保全可能对他人造成损失的,人民法院应当责令申请人提供相应的担保。
15. 根据民事诉讼法及相关规定,下列哪些可以作为民事诉讼证据?______
A.电子数据
B.勘验笔录
C.当事人的陈述
D.视听资料
A
B
C
D
ABCD
[考点] 民事诉讼证据
[解析] A、B、C、D选项有关证据的说法都正确。
《民事诉讼法》第63条规定,证据包括:(1)当事人的陈述;(2)书证;(3)物证;(4)视听资料;(5)电子数据;(6)证人证言;(7)鉴定意见;(8)勘验笔录。证据必须查证属实,才能作为认定事实的根据。
16. 根据民事诉讼法及相关规定,下列关于管辖的哪些说法是正确的?______
A.对下落不明的人提起的有关身份关系的诉讼,由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的,由原告住所地人民法院管辖
B.因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖
C.因保险合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖
D.因公司设立纠纷提起的诉讼,由公司住所地人民法院管辖
A
B
C
D
BCD
[考点] 民事诉讼的管辖
[解析] A选项,住所地与居住地不一致的,应当由经常居住地法院管辖,A选项说法错误。B选项,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖的说法正确。本题C、D选项法条较为偏僻,了解即可。
①《民事诉讼法》第22条规定,下列民事诉讼,由原告住所地人民法院管辖,原告住所地与经常居住地不致的,由原告经常居住地人民法院管辖:……(2)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼……。②《民事诉讼法》第23条规定,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。③《民事诉讼法》第24条规定,因保险合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。④《民事诉讼法》第26条规定,因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼,由公司住所地人民法院管辖。
17. 根据民事诉讼法及相关规定,专利纠纷案件由哪些人民法院管辖?______
A.知识产权法院
B.海事法院
C.最高人民法院确定的中级人民法院
D.最高人民法院确定的基层人民法院
A
B
C
D
ACD
[考点] 民事诉讼的管辖
[解析] 专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖,A、C、D选项的说法正确。
《民诉法解释》第2条第1款规定,专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。
18. 根据民事诉讼法及相关规定,下列关于诉讼代理人的哪些说法是正确的?______
A.律师可以被委托为诉讼代理人
B.当事人的工作人员可以被委托为诉讼代理人
C.有关社会团体推荐的公民可以被委托为诉讼代理人
D.专利代理人经中华全国专利代理人协会推荐,可以在专利纠纷案件中担任诉讼代理人
A
B
C
D
ABCD
[考点] 诉讼代理人
[解析] A、B、C、D关于诉讼代理人的说法都正确。
①《民事诉讼法》第58条规定,当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。下列人员可以被委托为诉讼代理人:(1)律师、基层法律服务工作者;(2)当事人的近亲属或者工作人员;(3)当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。②《民诉法解释》第87条第2款规定,专利代理人经中华全国专利代理人协会推荐,可以在专利纠纷案件中担任诉讼代理人。
19. 甲公司与方某签订技术开发合同,委托方某研究开发一套自动化控制系统,双方未约定权利归属。关于本案,下列哪些说法是正确的?______
A.申请专利的权利属于方某
B.申请专利的权利属于方某和甲公司共有
C.如果方某转让专利申请权的,甲公司享有以同等条件优先受让的权利
D.如果方某取得专利权的,甲公司可以免费实施该专利
A
B
C
D
ACD
[考点] 技术合同
[解析] 由于双方未对技术成果的归属进行约定,因此,申请专利的权利属于方某,A选项的说法正确,B选项的说法错误。同时,如果方某取得专利权的,甲公司可以免费实施该专利,D选项的说法正确。因此,C选项的说法正确。
①《民法典》合同编第859条第1款规定,托开发完成的发明创造,除法律另有规定或者当事人另有约定外,申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的,托人可以依法实施该专利。②《民法典》合同编第859条第2款规定,研究开发人转让专利申请权的,委托人享有以同等条件优先受让的权利。
20. 甲公司与乙专利代理机构签订委托合同,由乙专利代理机构代理某专利行政诉讼案件,乙专利代理机构指派专利代理人张某担任诉讼代理人。张某在一审开庭后感觉案件复杂疑难,本人和该事务所难以胜任。根据民法典及相关规定,下列哪些说法是正确的?______
A.乙专利代理机构可以随时解除委托合同
B.甲公司可以随时解除委托合同
C.专利代理人张某可以随时解除委托合同
D.专利代理人张某可以无需甲公司同意自行转委托丙专利代理机构的李某代理该案件
A
B
C
D
AB
[考点] 委托合同
[解析] 委托人或者受托人可以随时解除委托合同,A、B选项的说法正确。C选项,委托合同的双方当事人是甲公司和乙专利代理机构,专利代理人张某无权解除委托合同,C选项的说法错误。D选项,专利代理人张某无权进行转委托,此外,转委托也需要经过委托人同意,D选项的说法错误。
①《民法典》合同编第933条规定,委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同造成对方损失的,除不可归责于该当事人的事由外,无偿委托合同的解除方应当赔偿因解除时间不当造成的直接损失,有偿委托合同的解除方应当赔偿对方的直接损失和合同履行后可以获得的利益。②《民法典》合同编第923条规定,受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意,受托人可以转委托。转委托经同意或者追认的,委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人,受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意或者追认的,受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任;但是,在紧急情况下受托人为了维护委托人的利益需要转委托第三人的除外。
21. 根据民法典及相关规定,合同当事人一方不履行非金钱债务的,下列哪些情形下,另一方当事人不能要求其继续履行?______
A.该债务的标的不适于强制履行
B.债权人在合理期限内未要求履行
C.该债务在法律上不能履行
D.该债务在事实上不能履行
A
B
C
D
ABCD
[考点] 违约责任
[解析] A、B、C、D的均为不能继续履行的情形。
《民法典》合同编第580条规定,当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:(1)法律上或者事实上不能履行;(2)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;(3)债权人在合理期限内未要求履行。
22. 根据民法典及相关规定,下列关于合同中格式条款的哪些说法是正确的?______
A.采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务
B.采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款
C.提供格式条款一方不合理地加重对方责任的,该格式条款无效
D.对格式条款有两种以上解释的,应当作出有利于提供格式条款一方的解释
A
B
C
D
ABC
[考点] 格式条款合同
[解析] A、B、C选项说法均符合格式条款合同的规定,D选项,对格式条款具有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。
①《民法典》合同编第496条第2款规定,采用格式条款订立合同的,提供格式条款一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。②《民法典》合同编第497条规定,格式条款具有本法第五百零六条规定的无效情形,或者提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利、排除对方主要权利的,该条款无效。③《民法典》合同编第498条规定,对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款具有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。
23. 根据民法典及相关规定,有下列哪些情形之一的,当事人可以解除合同?______
A.因不可抗力致使不能实现合同目的
B.在履行期限届满之前,当事人一方明确表示不履行主要债务
C.当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行
D.当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的
A
B
C
D
ABCD
[考点] 合同的终止
[解析] 本题中A、B、C、D的说法均为解除合同的情形。
《民法典》合同编第563条第1款规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(1)因不可抗力致使不能实现合同目的;(2)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(3)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(5)法律规定的其他情形。
24. 根据民法典及相关规定,当事人对合同条款的理解有争议的,应当按照下列哪些因素确定该条款的真实意思?______
A.合同所使用的词句
B.合同的有关条款
C.合同的目的
D.交易习惯以及诚实信用原则
A
B
C
D
ABCD
[考点] 合同的履行
[解析] 当事人对合同条款的理解有争议的,应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则,确定该条款的真实意思,A、B、C、D选项的说法正确。
《民法典》合同编第466条规定,当事人对合同条款的理解有争议的,应当依据本法第一百四十二条第一款的规定,确定争议条款的含义。《民法典》总则编第142条第一款规定,有相对人的意思表示的解释,应当按照所使用的词句,结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则,确定意思表示的含义。
25. 甲公司欠乙公司工程款100万元,债务到期后甲公司因资金不足久拖不还。同时,甲公司将价值200万元的200件产品无偿转让给丙公司,给乙公司造成了损害。根据民法典及相关规定,下列关于乙公司行使撤销权的哪些说法是正确的?______
A.乙公司可以请求人民法院撤销甲公司的无偿转让行为
B.乙公司在其知道或者应当知道撤销事由之日起5年内均可行使撤销权
C.乙公司撤销权行使的范围为200万元
D.乙公司行使撤销权的必要费用,由甲公司负担
A
B
C
D
AD
[考点] 合同的保全
[解析] 本题内容为合同保全中的撤销权,A、D说法正确。B选项,撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。C选项,撤销权的行使范围以债权人的债权为限。
①《民法典》合同编第538条规定,债务人以放弃其债权、放弃债权担保、无偿转让财产等方式无偿处分财产权益,或者恶意延长其到期债权的履行期限,影响债权人的债权实现的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。第539条规定,债务人以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价受让他人财产或者为他人的债务提供担保,影响债权人的债权实现,债务人的相对人知道或者应当知道该情形的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。②《民法典》合同编第541条规定,撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭。③《民法典》合同编第540条规定,撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用,由债务人承担。
26. 甲公司与乙公司签订了买卖合同,根据民法典及相关规定,下列哪些说法是正确的?______
A.买卖合同没有约定交货和付款的先后顺序的,甲公司在乙公司没有交货之前有权拒绝其付款的要求
B.买卖合同约定先交货后付款的,甲公司在乙公司交货不符合约定时有权拒绝其付款的要求
C.买卖合同约定先交货后付款的,乙公司在交货前有确切证据证明甲公司经营状况严重恶化的,可以中止履行合同
D.买卖合同约定先交货后付款的,乙公司在交货前有确切证据证明甲公司丧失商业信誉的,可以自行解除合同
A
B
C
D
ABC
[考点] 合同的履行
[解析] A选项为同时履行抗辩权,B选项为先履行抗辩权,C选项为不安抗辩权,说法均正确。D选项,出现《民法典》第527条第1款的情形时,应当先中止,不能直接解除合同,D选项的说法错误。
①《民法典》合同编第525条规定,当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。②《民法典》合同编第526条规定,当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。③《民法典》合同编第527条第1款规定,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行:(1)经营状况严重恶化;(2)转移资产、抽逃资金,以逃避债务的;(3)丧失商业信誉;(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。④《民法典》合同编第528条规定,当事人依据前条规定中止履行的,应当及时通知对方。对方提供适当担保时,应当恢复履行。中止履行后,对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的,视为以自己的行为表明不履行主要债务,中止履行的一方可以解除合同并可以请求对方承担违约责任。
27. 根据民法典及相关规定,下列哪些说法是正确的?______
A.一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
B.合同被依法撤销的,该合同自人民法院判决撤销之日起丧失法律约束力
C.合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效
D.合同被撤销后,因该合同取得的财产应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿
A
B
C
D
ACD
[考点] 合同的效力
[解析] B选项,合同被撤销后,自始丧失法律约束力。ACD关于合同效力的说法都正确。《民法典》合同编中删除了合同效力的规定,合同效力适用《民法典》有关规定。
①《民法典》总则编第151条规定,一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。②《民法典》总则编第155条规定,无效的或者被撤销的民事法律行为自始没有法律约束力。第156条规定,民事法律行为部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。③《民法典》总则编第157条规定,民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后,行为人因该行为取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失;各方都有过错的,应当各自承担相应的责任。法律另有规定的,依照其规定。
28. 根据《民法典》合同编及相关规定,有下列哪些情形之一的,要约失效?______
A.拒绝要约的通知到达要约人
B.要约人依法撤销要约
C.承诺期限届满,受要约人未作出承诺
D.受要约人对要约的内容做出实质性变更
A
B
C
D
ABCD
[考点] 合同的订立
[解析] A、B、C、D选项均为要约时效的情形。
《民法典》合同编第478条规定,有下列情形之一的,要约失效:(1)要约被拒绝;(2)要约被依法撤销;(3)承诺期限届满,受要约人未作出承诺;(4)受要约人对要约的内容做出实质性变更。
29. 甲公司发布招标公告,选择专利代理机构办理专利复审事务。乙专利代理机构根据该招标公告制作并提交了投标书参加投标。根据民法典及相关规定,下列哪些说法是正确的?______
A.甲公司发布的招标公告是要约邀请
B.甲公司发布的招标公告是要约
C.乙专利代理机构提交的投标书可以撤回,撤回该投标书的通知应当在甲公司发出承诺通知之前到达甲公司
D.乙专利代理机构提交的投标书可以撤销,撤销该投标书的通知应当在甲公司发出承诺通知之前到达甲公司
A
B
C
D
AD
[考点] 合同的订立
[解析] 甲公司发布的招标公告是要约邀请,乙公司提交投标书是要约,甲公司发出中标通知书是承诺。因此,A选项正确,B选项的说法错误。要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人,C选项的说法错误。要约可以撤销,撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人,因此,D选项的说法正确。
①《民法典》合同编第475条规定,要约可以撤回。要约的撤回适用本法第一百四十一条的规定。②《民法典》合同编第477条规定,撤销要约的意思表示以对话方式作出的,该意思表示的内容应当在受要约人作出承诺之前为受要约人所知道;撤销要约的意思表示以非对话方式作出的,应当在受要约人作出承诺之前到达受要约人。
30. 根据中华人民共和国涉外民事关系的法律及相关规定,下列有关涉外民事关系法律适用的哪些说法是正确的?______
A.不动产的所有权,适用不动产所在地法律
B.侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律;当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的,也可以适用当事人本国法律或者住所地法律
C.抚养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律
D.遗产为动产的,其法定继承适用被继承人死亡时经常居住地法律
A
B
C
D
ABD
[考点] 涉外民事关系的法律适用
[解析] A选项中是所有权,法条中规定的是物权,物权包括所有权;C选项,收养的条件和手续,适用收养人和被收养人经常居所地法律。所以正确答案是ABD。《民法典》已将相关部分删除。
①《中华人民共和国涉外民事关系的法律》第36条规定,不动产物权,适用不动产所在地法律。②《中华人民共和国涉外民事关系的法律》第44条规定,侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。③《中华人民共和国涉外民事关系的法律》第28条规定,收养的条件和手续,适用收养人和被收养人经常居所地法律。收养的效力,适用收养时收养人经常居所地法律。收养关系的解除,适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律。④《中华人民共和国涉外民事关系的法律》第31条规定,法定继承,适用被继承人死亡时经常居所地法律,但不动产法定继承,适用不动产所在地法律。
31. 张某创作了文字作品《专利代理人的一天》,其著作权受到李某的侵害。根据民法典及相关规定,张某有权要求李某承担哪些民事责任?______
A.停止侵害
B.消除影响
C.赔偿损失
D.支付违约金
A
B
C
D
ABC
[考点] 民事责任
[解析] D选项,支付违约金属于违反合同的民事责任方式,不属于侵权责任承担方式。
《民法典》第179条规定,承担民事责任的方式主要有:(1)停止侵害;(2)排除妨碍;(3)消除危险;(4)返还财产;(5)恢复原状;(6)修理、重作、更换;(7)继续履行;(8)赔偿损失;(9)支付违约金;(10)消除影响、恢复名誉;(11)赔礼道歉。
32. 根据民法典及相关规定,下列哪些情形下委托代理终止?______
A.代理人辞去委托
B.被代理人取消委托
C.代理人丧失民事行为能力
D.作为被代理人的法人终止
A
B
C
D
ABCD
[考点] 代理
[解析] A、B、C、D均为委托代理终止的情况。《民法典》第173条,将被代理人死亡也作为委托终止的情况。
《民法典》第173条规定,有下列情形之一的,委托代理终止:(1)代理期限届满或者代理事务完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)代理人或者被代理人死亡;(5)作为代理人或者被代理人的法人、非法人组织终止。
33. 李某因所乘飞机失事自2011年6月1日至今下落不明。根据民法典及相关规定,下列哪些说法是正确的?______
A.如果李某的父母欲申请宣告李某死亡,其妻不同意,人民法院可以根据李某父母的申请宣告李某死亡
B.如果李某的配偶申请宣告李某死亡,人民法院最早可在2016年6月1日宣告李某死亡
C.如果人民法院宣告李某死亡,则判决宣告之日为李某死亡的日期。
D.如果与李某具有民事权利义务关系的人发现李某尚在世,即使李某的配偶不同意,该利害关系人也可以申请撤销对李某的死亡宣告
A
B
C
D
AD
[考点] 宣告失踪和宣告死亡
[解析] 《民法典》取消了对宣告死亡的利害关系人顺序。《民法典》第47条规定,对同一自然人,有的利害关系人申请宣告死亡,有的利害关系人申请宣告失踪,符合本法规定的宣告死亡条件的,人民法院应当宣告死亡。第48条规定,被宣告死亡的人,人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期;因意外事件下落不明宣告死亡的,意外事件发生之日视为其死亡的日期。因此本题作为《民法典》试题,答案为AD。
①《民法典》第47条规定,对同一自然人,有的利害关系人申请宣告死亡,有的利害关系人申请宣告失踪,符合本法规定的宣告死亡条件的,人民法院应当宣告死亡。②《民法典》第46条第1款规定,自然人有下列情形之一的,利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人死亡:(1)下落不明满4年的;(2)因意外事件,下落不明满二年。③《民法典》第48条规定,被宣告死亡的人,人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期;因意外事件下落不明宣告死亡的,意外事件发生之日视为其死亡的日期。
34. 根据民法典及相关规定,对于11周岁的王某实施的下列哪些行为,他人不得以王某不具备完全民事行为能力为由主张无效?______
A.接受亲友赠与的玩具
B.接受某基金会的资助
C.购买一套价值千万的别墅
D.接受参加歌唱比赛所获得的奖品
A
B
C
D
ABD
[考点] 民事行为能力
[解析] 11周岁的王某是限制民事行为能力人,王某接受奖励、赠与、报酬,他人不得以行为人无行为能力、限制行为能力为由,主张以上行为无效。A、B、D的说法正确。C选项需要由法定代理人完成。
①《民法典》总则第19条的规定,8周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认;但是,可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。
35. 根据民法典及相关规定,财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有哪些权利?______
A.占有
B.使用
C.收益
D.处分
A
B
C
D
ABCD
[考点] 财产所有权
[解析] 《民法典》物权编四项内容:占有、使用、收益、处分,A、B、C、D选项的说法正确。
《民法典》物权编第240条规定,所有权人对自己的不动产或者动产,依法享有占有、使用、收益和处分的权利。
36. 某高校毕业生张某正在找工作,其与王某签订了一份房屋租赁协议,双方约定如果张某被在北京的甲公司录用,王某就将其拥有的北京房屋租给张某居住。根据民法典及相关规定,下列哪些说法是正确的?______
A.该租赁协议是附期限的民事法律行为
B.该租赁协议是附条件的民事法律行为
C.该租赁协议已经生效
D.该租赁协议已经成立,但未生效
A
B
C
D
BD
[考点] 民事法律行为
[解析] 本题中张某是否能被北京的甲公司录用具有不确定性,因此是附条件的民事法律行为,B选项的说法正确。该租赁协议已经成立但未生效,D选项的说法正确。
《民法典》第158条规定,民事法律行为可以附条件,但是根据其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为,自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为,自条件成就时失效。
37. 根据民法典及相关规定,下列关于法人的哪些说法是正确的?______
A.法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织
B.法人的民事权利能力和民事行为能力,从法人成立时产生,到法人终止时消灭
C.企业法人合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担
D.法人以它的法定代表人住所地为住所
A
B
C
D
ABC
[考点] 法人
[解析] A、B、C选项都是关于法人规定,说法正确。D选项法人以主要办事机构所在地为住所,因此D选项说法错误。
①《民法典》第59条规定,法人的民事权利能力和民事行为能力,从法人成立时产生,到法人终止时消灭。②《民法典》第67条规定,法人合并的,其权利和义务由合并后的法人享有和承担。法人分立的,其权利和义务由分立后的法人享有连带债权,承担连带债务,但是债权人和债务人另有约定的除外。③《民法典》第63条规定,法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需要办理法人登记的,应当将主要办事机构所在地登记为住所。
38. 根据行政诉讼法及相关规定,下列关于审判监督程序的哪些说法是正确的?______
A.地方各级人民检察院发现同级人民法院已经发生法律效力的判决遗漏诉讼请求的,可以向同级人民法院提出抗诉
B.地方各级人民检察院发现同级人民法院已经发生法律效力的判决遗漏诉讼请求的,可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉
C.上级人民检察院发现下级人民法院已经发生法律效力的判决遗漏诉讼请求的,应当提出抗诉
D.最高人民检察院发现各级人民法院已经发生法律效力的判决遗漏诉讼请求的,应当提出抗诉
A
B
C
D
BCD
[考点] 行政诉讼审判监督程序
[解析] 同级检察院不能直接对同级法院抗诉,应当提请上级检察院提出抗诉,因此A选项错误。
①《行政诉讼法》第91条规定,当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:……(6)原判决、裁定遗漏诉讼请求的;……②《行政诉讼法》第93条第1款规定,最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第91条规定情形之一,或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的,应当提出抗诉。③《行政诉讼法》第93条第2款规定,地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第91条规定情形之一,或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的,可以向同级人民法院提出检察建议,并报上级人民检察院备案;也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。
39. 根据行政诉讼法及相关规定,行政行为有下列哪些情形的,人民法院判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出行政行为?______
A.主要证据不足的
B.适用法律、法规错误的
C.行政程序轻微违法,但对原告权利不产生实际影响的
D.明显不当的
A
B
C
D
ABD
[考点] 行政诉讼一审判决
[解析] A、B、D选项属于人民法院判决撤销或者部分撤销,可以判决被告重新作出行政行为。C选项属于人民法院判决确认违法,但不撤销行政行为的情形。
①《行政诉讼法》第70条规定,行政行为有下列情形之一的,人民法院判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出行政行为:(1)主要证据不足的;(2)适用法律、法规错误的;(3)违反法定程序的;(4)超越职权的;(5)滥用职权的;(6)明显不当的。②《行政诉讼法》第74条第1款规定,行政行为有下列情形之一的,人民法院判决确认违法,但不撤销行政行为:……(2)行政行为程序轻微违法,但对原告权利不产生实际影响的。
40. 根据行政诉讼法及其相关规定,下列哪些可以作为行政诉讼证据?______
A.视听资料
B.电子数据
C.鉴定意见
D.现场笔录
A
B
C
D
ABCD
[考点] 行政诉讼的证据
[解析] A、B、C、D均为诉讼证据。
《行政诉讼法》第33条第1款规定,证据包括:(1)书证;(2)物证;(3)视听资料;(4)电子数据;(5)证人证言;(6)当事人的陈述;(7)鉴定意见;(8)勘验笔录现场笔录。
一、多项选择题
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
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23
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26
27
28
29
30
31
32
33
34
35
36
37
38
39
40
深色:已答题 浅色:未答题
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