二、多项选择题(每题均有多个正确答案,请从每题的备选答案中选出你认为正确的答案。)
三、判断题1. 仲裁庭对当事人申请仲裁的争议做出裁决,自裁决书做出之日起发生法律效力。
对 错
A
[解析] 本题考核点为解决经济纠纷的方式之一的仲裁。《仲裁法》规定,仲裁庭根据多数仲裁员的意见做出裁决,并制作裁决书,裁决书自做出之日起发生法律效力。
2. 个人独资企业解散后,其财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿,仍不足清偿的,投资人应当以其家庭共有财产予以清偿。
对 错
B
[解析] 本题考核点为个人独资企业的清算。《个人独资企业法》第29条规定,个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。个人独资企业投资人在申请企业设立登记时,明确以其家庭共有财产作为个人出资的,应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。本题中,投资人未明确以其家庭共有财产作为个人出资,不应当以其家庭共有财产予以清偿。
3. 企业国有产权无偿划转双方应当组织被划转企业按照有关规定开展审计或清产核资,以中介机构出具的审计报告或经划入方国资监管机构批准的清产核资结果作为企业国有产权无偿划转的依据。
对 错
B
[解析] 企业国有产权无偿划转双方应当组织被划转企业按照有关规定开展审计或清产核资,以中介机构出具的审计报告或经划出方国资监管机构批准的清产核资结果作为企业国有产权无偿划转的依据。
4. 股份有限公司具有开放性,尤其是向社会募集股份的公司,负有法律规定的信息披露义务,其财务状况和经营情况等要依法进行公开披露,以保障社会投资者的利益。有限责任公司也受此限制。
对 错
B
[解析] 股份有限公司具有开放性,尤其是向社会募集股份的公司,负有法律规定的信息披露义务,其财务状况和经营情况等要依法进行公开披露,以保障社会投资者的利益。有限责任公司则因其为非开放型公司而不受此限制。
5. 设立外商投资企业,外方投资者可以用通过许可证协议方式取得的技术使用权出资。
对 错
B
[解析] 设立外商投资企业,中外投资者出资的工业产权或专有技术,必须是自己所有并且未设立任何担保物权的工业产权、专有技术,仅通过许可证协议方式取得的技术使用权,不得用来出资。
6. 甲企业进入破产程序后,债权人会议要求该企业的法定代表人王某列席债权人会议,并回答债权人的询问,王某以有事为由,委托财务部负责人李某代为列席会议。王某的做法是正确的。
对 错
B
[解析] 根据破产企业法的规定,债务人的法定代表人必须列席债权人会议,并有义务回答债权人等的询问。拒绝列席的,人民法院可依据民事诉讼法的规定对其拘传,强制列席。
7. 法院作出破产宣告裁定后,债权人会议与债务人不得再达成和解协议。
对 错
B
[解析] 法院作出破产宣告裁定后,债权人会议与债务人达成和解协议并经法院裁定认可,由法院裁定中止执行破产宣告裁定,并公告中止破产程序。
9. 银行卡中单位卡的使用可以交存现金,但不得支取现金。
对 错
B
[解析] 在单位卡的使用过程中,其账户的资金一律从其基本存款账户转账存入,不得交存现金,也不得支取现金。
10. 著名商标是指由商标局认定的具有较高声誉和市场知名度的商标。
对 错
B
[解析] 这里将著名商标与驰名商标的概念相混淆。
11. 因提供虚假财务会计报告被依法追究刑事责任的会计人员5年后方能重新取得会计从业资格证书。
对 错
B
[解析] 因与会计职务有关的违法行为被依法追究刑事责任的人员,不得取得或者重新取得会计从业资格证书,也就是说,是终生禁人,没有期限的限制。除前述人员外,因违法违纪行为被吊销会计从业资格证书的人员,5年内不得重新取得会计从业资格证书。
12. 会计法所指的单位负责人是指单位分管会计工作的负责人。
对 错
B
[解析] 会计法所指的单位负责人,根据立法原意应是指一个单位的最高领导者。
四、综合题1. 2002年5月,甲公司向乙公司购买一批生产设备,签发了一张为期6个月的商业汇票。乙公司将该票据转让给丙,丙在汇票上记载“质押”文句,并在票据上签章后交给丁,丁将汇票又转让给戊。戊向银行提示付款。
甲公司收到乙公司交付的设备后,认为不符合合同约定的质量要求,甲、乙公司因此发生争议。甲公司遂通知银行停止支付票据款。
2002年10月9日,甲公司会计室被盗,除丢失现金外,还丢失1张商业承兑汇票。甲公司到银行办理了挂失止付手续。A将从甲公司盗得的汇票以甲公司的名义向B公司购买电脑一台,B公司不知该汇票是A盗取的,收下了汇票,并将该汇票背书转让给C。C在汇票上注明“不得背书”字样后将该汇票转让给了D,但D又将其转让给E。10月25日,E持该汇票向银行提示付款。银行将票据款支付给E。甲公司得知后提出异议,银行认为甲公司挂失止付已过12天,未收到法院的止付通知书,挂失止付通知书已失效。甲公司认为该汇票已经挂失止付,票据已失效。银行不应明知票据已丢失仍然付款。
要求:根据上述情况,分析回答下列问题:
(1)银行能否以甲公司与乙公司存在合同纠纷为由拒绝支付票据款?
(2)若戊未获提示付款,甲、乙、丙、丁应否向戊承担票据责任?
(3)B、C、D、E对甲公司丢失的票据进行的票据行为是否有效?
(4)银行认为甲公司挂失止付已过12天,未收到法院的止付通知书,挂失止付通知书已失效的理由是否正确?甲公司认为该汇票已经挂失止付,票据已失效,银行不应明知票据已丢失仍然付款的理由是否正确?
(5)若E向银行提示未获付款,则E能否向A、B、C、D行使追索权?
银行不能以甲公司与乙公司存在合同纠纷为由拒绝支付票据款。
因为票据关系与票据基础关系不同。票据关系一经形成,就与基础关系相分离,基础关系是否存在,是否有效,对票据关系都不起作用。
(2)若戊未获提示付款,甲、乙、丁应向戊承担票据责任。丙将汇票质押给丁,故对丁之后的被背书人戊不承担票据责任。
(3)B、C、D、E的票据行为有效。票据取得人不知道或者不可能知道票据转让者存在权利上的瑕疵而受让票据,根据民法理论中的善意取得原则,只要票据形式合法,该票据取得人获得的票据就受法律保护。
(4)银行认为甲公司挂失止付已过12天,未收到法院的止付通知书,挂失止付通知书已失效的理由正确。挂失止付中人失票人丧失票据后的一种暂时的预防措施,为主张票据权利,失票人还应采取向人民法院申请公示催告或普通诉讼的方式,由人民法院向银行发出止付通知书。
(5)E可向A、B、D行使追索权。因C在汇票上注明“不得背书”,故对D的被背书人 E不承担保证责任。
2. 甲、乙、丙三人合伙设立A企业,约定甲出资4万元,乙出资3万元,丙出资3万元。三人按4:3:3的比例分配和分担合伙损益。A企业成立后,与B公司签订一购货合同,保证人为丁。后因A企业无力偿还货款,B公司要求丁承担。保证责任,丁以未约定保证形式,只承担一般保证责任为由拒绝。B公司遂对A企业和丁提起诉讼。法院经审理还查明,甲对戊负有债务2万元,戊对A企业负的债务2万元;乙对C公司负有债务2万元。
要求:根据上述情况和合伙企业、担保法律制度的有关规定,回答下列问题:
(1)丁认为未约定保证形式, 自己只承担一般保证责仟的观点是否正确?为什么?
(2)戊能否将甲欠他的2万元债务与他欠A企业的2万元债务抵销?为什么?
(3)若乙个人财产不足以清偿对C公司的2万元债务,则C公司可以通过何种途径用乙在A企业中的财产份额清偿2万元债权?
丁的观点不正确。根据规定,未约定保证方式的,保证人按照连带责任保证承担保证责任。本题中B公司与丁的保证未约定保证方式,所以丁应承担连带责任保证。
(2)甲欠戊的2万元债务与戊欠A企业的2万元债务不能抵销。依据规定,合伙企业中某一合伙人的债权人,不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。
(3)C公司可以依法请求人民法院强制执行乙在A企业中的财产份额用于清偿。依据规定,合伙人个人财产不足清偿其个人债务的,债权人可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。
3. 甲公司是由自然人乙和自然人丙于2002年8月共同投资设立的有限责任公司。2006年4月,甲公司经过必要的内部批准程序,决定公开发行公司债券,并向国务院授权的部门报送有关文件,报送文件中涉及有关公开发行公司债券并上市的方案要点如下:
(1)截止到2005年12月31日,甲公司经过审计后的财务会计资料显示:注册资本为 5000万元,资产总额为26000万元,负债总额为8000万元;在负债总额中,没有既往发行债券的记录;2003年度至2005年度的可分配利润分别为1200万元、1600万元和2000万元。
(2)甲公司拟发行公司债券8000万元,募集资金中的1000万元用于修建职工文体活动中心,其余部分用于生产经营;公司债券年利率为4%,期限为3年。
(3)公司债券拟由丁承销商包销。根据甲公司与丁承销商签订的公司债券包销意向书,公司债券的承销期限为120天,丁承销商在所包销的公司债券中,可以预先购入并留存公司债券2000万元,其余部分向公众发行。
要求:根据上述内容,分别回答下列问题:
(1)甲公司是否具备发行公司债券的主体资格?
(2)甲公司的净资产和可分配利润是否符合公司债券发行的条件?并分别说明理由。
(3)甲公司发行的公司债券数额和募集资金用途是否符合有关规定?并分别说明理由。如果公司债券发行后上市交易,公司债券的期限是否符合规定?并说明理由。
(4)甲公司拟发行的公司债券由丁承销商包销是否符合规定?并说明理由。公司债券的承销期限和包销方式是否符合规定?并分别说明理由。
甲公司具备发行公司债券的主体资格。根据公司法的规定,所有公司均可以发行债券。
(2)甲公司的净资产符合发行债券的条件。根据证券法的规定,有限责任公司的净资产不低于6000万元。本题中,甲公司的净资产为26000-8000=18000(万元),故符合法律规定。
甲公司的可分配利润符合法律规定。根据证券法的规定,公司发行债券,其最近三年的可分配利润足以支付公司债券1年的利息。本题中,甲公司最近三年的可分配利润(1200 +1600+2000)÷3=1600(万元),大于债券的利息8000×4%=320(万元),故符合法律的规定。
(3)公司发行债券的数额不符合法律规定。根据证券法的规定,公司发行债券累计余额不得超过净资产的40%,本题中,甲公司发行8000万元的债券,8000/18000=44.4%;超过了法律规定的限额。
甲公司募集资金的用途不符合法律规定。根据证券法的规定,公开发行公司债券募集的资金,必须用于核准的用途,不得用于弥补亏损和非生产性支出。本题中,甲公司所募集的债券中,有1000万元用于修建职工文体活动中心,属于非生产性支出,故不符合法律的规定。
甲公司的债券期限符合法律规定。根据证券法的规定,公司债券上市,其债券的期限应当为1年以上,本题中甲公司的债券的期限为3年。
(4)甲公司拟发行的债券由丁承销商包销不符合法律规定。根据证券法的规定,向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的,应当由承销团承销。而本题只有丁一家承销商进行承销。
公司债券的承销期限不符合法律规定。根据证券法的规定,证券代销,包销的期限最长不得超过90天,而本题中,丁承销商的包销期限为120天。
丁公司包销的方式不符合法律规定。根据证券法的规定,证券公司不得为本公司预先购入并留存所包销的证券。
4. 天山有限责任公司(以下简称天山公司)由5家国有企业联合设立,注册资本为1亿元。2002年3月,公司净资产额8000万元,公司其他有关情况如下:
(1)天山公司曾于2001年8月成功发行3年期公司债券1000万元,1年期公司债券500万元。
(2)天山公司现有董事7名,2002年3月10日,董事长提议,趁全体董事15日均无外出任务,召开临时董事会。15日全体董事如期到会,董事会上制定并通过了“公司债券发行方案”和“公司增资方案”,两个方案的主要内容分别为:本年度计划再发行1年期公司债券2000万元;将公司现有的注册资本由1亿元增加到1.5亿元。会后将上述两个方案提交了公司股东会。
(3)4月10日,公司股东会在其召开的定期会议上审议了董事会提交的“公司增资方案”,股东会审议表决结果为:3家股东赞成增资,这3家股东的出资总和为5840万元;2家股东不赞成增资,这2家股东的出资总和为4160万元。股东会通过了增资决议,并授权董事会执行。
(4)4月20日,公司监事会在检查公司财务时发现,公司经理王某擅自将公司5万元资金借给其亲属开办公司。
要求:根据上述事实及有关法律规定,回答下列问题:
(1)天山公司在召开董事会过程中存在的议事规则方面的不合法之处是什么?为什么?
(2)天山公司的“公司债券发行方案”的主要内容是否合法?为什么?
(3)天山公司股东会作出的增资决议是否合法?为什么?
(4)天山公司对王某擅自挪用公司资金的行为应如何处理?
天山公司董事会的通知时间不符合规定。根据规定,董事会会议应当于会议召开 10日以前通知全体董事。在本题中,董事长3月10日提议于3月15日召开董事会会议不符合规定。
(2)天山公司的“公司债券发行方案”不符合规定。根据规定,累计债券总额不超过公司净资产的40%。在本题中,该公司累计债券总额将达到3500万元(1000+500+2000),超过了公司净资产8000万元的40%。
(3)天山公司股东会作出的增资决议不符合规定。根据规定,有限责任公司增加注册资本的,必须经代表2/3以上表决权的股东通过。在本题中,天山公司股东会对增资方案进行表决时,3家赞成增资的股东所代表的表决权仅为58.40%,未达到2/3的法定要求。
(4)对于经理王某擅自将公司资金5万元借给其亲属开办公司的行为,根据《公司法》的规定,董事、经理将公司自己借贷给他人的,责令退还公司的资金,由公司给予处分,将其所得收入归公司所有。构成犯罪的,依法追究刑事责任。