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注册会计师经济法模拟题模拟137
一、单项选择题
(每小题只有一个正确答案,请从每小题的备选答案中选出一个你认为正确的答案)
1. 下列各项中,属于法律事实中事件范围的是
。
A.召开股东会
B.签订合同
C.战争
D.转让股权
A
B
C
D
C
[解析] ABD选项均为行为,只有C选项属于事件范围。
[解题技巧] 事件与行为的区别在于是否受当事人的主观意志左右,战争虽然是人发动的,但其发生与进展是进行其他法律行为的主体无法左右的。
2. 自然人王某拟设立个人独资企业。下列表述中,符合个人独资企业法律制度规定的是
。
A.该个人独资企业名称中可以使用“公司”字样,但是不得使用“有限”或者“有限责任”字样
B.王某只能以其个人财产投资,不得以其家庭共有财产出资
C.王某可以根据业务需要,申请设立个人独资企业的分支机构
D.设立后的个人独资企业可以依法申请贷款,但不能取得土地使用权
A
B
C
D
C
[解析] 个人独资企业的名称中不得使用“有限”、“有限责任”或“公司”字样;因此选项A错误。投资者可以个人财产出资,也可以家庭共有财产作为个人出资,因此选项B错误。个人独资企业可以依法申请贷款、取得土地使用权,并享有法律、行政法规规定的其他权利,因此选项D错误。个人独资企业可以设立分支机构,选项C正确。
[解题技巧] 任何类型的企业都允许设立分支机构,因此,选项C有十足把握是正确的,其他选项可以排除。
3. 下列关于设立普通合伙企业出资的说法中,错误的是
。
A.合伙人以实物出资,需要办理财产权转移手续的,应当依法办理
B.合伙人以实物出资,必须委托法定评估机构评估
C.合伙人以劳务出资的,应在合伙协议中载明
D.合伙人以劳务出资的,评估办法由全体合伙人协商确定
A
B
C
D
B
[解析] 合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,需要评估作价的,可以由全体合伙人协商确定,也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。
[解题技巧] 合伙企业没有注册资本的要求,因此,国家不要求各合伙人的出资必须经过法定评估机构评估,只要合伙人认可即可。
4. 根据规定,外国投资者对上市公司战略投资时,其资产应当符合的要求是
。
A.投资者境外实有资产总额不低于1亿美元
B.投资者管理的境外实有资产总额不低于2亿美元
C.投资者的母公司境外实有资产总额不低于3亿美元
D.投资者的母公司管理的境外实有资产总额不低于10亿美元
A
B
C
D
A
[解析] 投资者进行战略投资应符合的要求之一是:境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元;或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元。
[记忆提示]注意投资者本人和其母公司任何一个自有1亿或者管理5亿资产的要求。
5. 某股份有限公司董事、监事、高级级管理人员的下列行为,符合公司法律制度规定的是
。
A.将公司资金以其个人名义开立账户存储
B.违反公司章程的规定,未经股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保
C.违反公司章程的规定或者未经股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易
D.经股东大会同意,自营与所任职公司同类的业务
A
B
C
D
D
[解析] 未经股东会或者股东大会同意,董事、监事、高级管理人员不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,不得自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。
[解题技巧] 四个选项中,三个选项所表述的都是负面行为,答案就是剩下的一个。
6. 某上市公司拟申请发行公司债券。该公司最近一期期末净资产额为2亿元人民币,3年前该公司曾发行2年期债券3000万元,该批债券已经清偿。该公司此次发行债券额最多不得超过
。
A.1000万元
B.3000万元
C.5000万元
D.8000万元
A
B
C
D
D
[解析] 本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期期末净资产额的40%。本题中,公司累计债券总额不得超过8000万元(净资产20000万元×40%=8000万元)。
[解题技巧] 注意已经偿还的债券不计算在内。
7. 根据企业破产法律制度的规定,破产案件的地域管辖法院是
。
A.债务人住所地法院
B.债权人住所地法院
C.债务人财产所在地法院
D.债权人和债务人协议选择的法院
A
B
C
D
A
[解析] 破产案件的地域管辖由债务人所在地人民法院管辖。
[解题技巧] 因为需要分配债务人的财产,因此,应当由债务人所在地人民法院管辖。
8. 根据企业国有产权无偿划转的有关规定,下列选项中,企业国有产权可以实施无偿划转的是
。
A.被划转企业职工代表大会未通过无偿划转涉及的职工分流安置事项
B.被划转企业主业符合划入方主业及发展规划
C.划出方债务未有妥善处置方案的
D.中介机构对被划转企业划转基准日的财务报告出具否定意见、无法表示意见或者保留意见的审议报告
A
B
C
D
B
[解析] 选项B:被划转企业主业符合划入方主业发展规划,企业国有产权可以实施无偿划转。选项ACD都是企业国有产权不得实施无偿划转的情形。
[解题技巧] 只有选项B的表述比较好,可以实施无偿划转。
9. 国有参股股东通过证券交易系统转让上市股份,下列各项表述中,正确的是
。
A.同有参股股东在三个会计年度内累计净转让股份的比例达到上市公司总股本7%时,应在每年4月31日前将其上年度转让上市公司股份的情况备案
B.同有参股股东在一个会计年度内累计净转让股份的比例未达到上市公司总股本3%时,应在每年12月31日前将其上年度转让上市公司股份的情况进行报备
C.国有参股股东在三个会计年度内累计净转让股份的比例达到上市公司总股本3%时,应在每年2月31日前将其上年度转让上市公司股份的情况进行报批
D.国有参股股东在一个会计年度内累计净转让股份的比例未达到上市公司总股本5%时,应在每年1月31日前将其上年度转让上市公司股份的情况进行报备
A
B
C
D
D
[解析] 国有参股股东通过证券交易系统在一个完整会计年度内累计净转让股份比例未达到上市公司总股本5%的,应在每年1月31日前将其上年度转让上市公司股份的情况报备;达到或者超过上市公司总股本5%的,应进行报批。
[解题技巧] 证券法上一般以5%作为重要的分界线。
10. 根据《物权法》的规定,下列各项关于物的表述中,错误的是
。
A.不动产发生的纠纷适用专属管辖
B.债权的客体往往是特定物;物权的客体可以是特定物.也可以是种类物
C.在法律或合同没有相反规定时,主物所有权发生转移的,从物所有权也随之转移
D.标的物在交付之前产生的孳息,归出卖人所有;交付之后产生的孳息,归买受人所有
A
B
C
D
B
[解析] 物权的客体往往是特定物;债权的客体可以是特定物,也可以是种类物。
[解题技巧] 注意区分物权和债权的客体,物权是对特定物的权利,其客体不可能是种类物。
11. 2011年5月,廖某从蓝天超市购买了一台热水器。2011年6月,该热水器因质量问题给廖某造成了人身伤害。2011年10月,廖某向蓝天超市提出交涉。双方协商未果,廖某于2011年12月向人民法院提起诉讼。根据合同法律制度的规定,下列表述中,正确的是
。
A.廖某只能请求蓝天超市承担侵权责任
B.廖某只能请求蓝天超市承担违约责任
C.廖某有权请求蓝天超市承担侵权责任和违约责任
D.廖某可以请求蓝天超市承担侵权责任或违约责任
A
B
C
D
D
[解析] 因当事人一方的违约行为侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照《合同法》的规定要求其承担违约责任或者依照其他法律规定要求其承担侵权责任。
[解题技巧] 侵权和违约同存时,当事人可以选择。
12. 甲、乙共同完成一项发明。根据合同法律制度的规定,下列关于该项发明的专利申请权的表述中,错误的是
。
A.如果甲不同意申请专利,乙可以自行申请
B.如果甲放弃其专利申请权,乙可以单独申请,但取得专利后,甲有免费使用的权利
C.如果甲乙之间事先没有约定,申请专利的权利属于甲乙共有
D.如果甲准备转让其共有的专利申请权,乙在同等条件下有优先受让的权利
A
B
C
D
A
[解析] 专利申请权属于甲乙共有,如果甲不同意申请专利,乙也不能自行申请。
[解题技巧] 既然是共同拥有的权利,在行使时应当取得一致意见。
13. 下列关于经常项目外汇收支管理的表述中正确的是
。
A.经常项目包括贸易收支、服务收支、收益和经常转移,其中收益和经常转移是最主要的内容
B.经常项目外汇收入实行强制结汇制
C.经常项目外汇支出凭有效单证,需要事先审批
D.经常项目外汇收支需有真实、合法的交易基础
A
B
C
D
D
[解析] 经常项目包括贸易收支、服务收支、收益和经常转移,其中贸易及服务收支是最主要的内容;经常项目外汇收入实行意愿结汇制;经常项目外汇支出凭有效单证,无需审批。
[解题技巧] 我国经常项目外汇管制已经大大放开。经常项目以贸易和服务为主,目前实行自愿结汇制度。因为我国外汇储备已经非常多,允许部分外汇存放在个人和企业手中。
14. 关于直接投资项下的外汇管理制度,下列说法错误的是
。
A.外商直接投资经主管部门批准后到外汇管理部门备案
B.5万美元以下的外汇资金结汇使用无需提交支付用途凭证
C.外商投资企业的外方所得利润可以在纳税后,直接向外汇指定银行申请购付汇,汇出境外
D.境外直接投资,目前实行外汇资金来源审核制度
A
B
C
D
D
[解析] 境外直接投资,目前取消外汇资金来源审核,实行登记备案制度。只要境内企业的境外投资项目符合国家的境外投资产业政策并获得商务主管部门的批准,在外汇管理方面,已无对境外投资金额、投资资金来源或数量的限制。
[解题技巧] 我国对境外直接投资的管制已经大大放开,鼓励对外投资。
15. 下列情况中,汇入银行可以办理退汇的是
。
A.该汇款尚未汇出
B.汇款人与收款人未达成一致退汇意见
C.经过2个月无法交付的汇款
D.收款人已经接受的汇款
A
B
C
D
C
[解析] 退汇是指汇款人对汇出银行已经汇出款项申请退回汇款的行为。汇款人中请退汇必须是该汇款已汇出银行。如果汇款人与收款人不能达成一致退汇意见,不能办理退汇。汇入银行对于收款人拒绝接受的汇款,应即办理退汇。汇入银行对于向收款人发出取款通知,经过2个月无法交付的汇款,应主动办理退汇。
[解题技巧] 应当注意区分汇兑的撤销与退汇:尚未汇出的款项可以办理撤销,已经汇出但尚未取款的可以办理退汇。
16. 根据《票据法》的规定,在汇票到期日前,下列情况中,汇票持票人可以行使追索权的是
。
A.前手破产
B.承兑人因违法被责令终止业务活动
C.前手以外的背书人破产
D.保证人破产
A
B
C
D
B
[解析] 在汇票到期目前,承兑人或付款人被依法宣告破产或因违法被责令终止业务活动的,汇票持票人可以行使追索权。
[解题技巧] 拒绝付款的是承兑人和付款人,因此,只有它们出现不能支付的情况才可以提前行使追索权。
17. 根据《专利法》的规定,下列各项中,不能成为专利申请人的是
。
A.工作人员退休后1年内所完成的,与其在原单位承担的本职工作有关的发明创造
B.职务发明创造的单位
C.发明人的合法继承人
D.完成发明创造的无民事行为能力人
A
B
C
D
A
[解析] 本题考核专利权的主体。A选项所述属于职务发明创造,根据规定,其申请专利的权利属于单位。
[解题技巧] 特别注意职务发明,由于义务是由单位承担的,权利应当由单位享有。
18. 为了创造自己的品牌,某蛋糕店注册了“天天乐”商标。根据商标的用途,该商标的性质属于
。
A.服务商标
B.商品商标
C.防御商标
D.驰名商标
A
B
C
D
B
[解析] 根据商标的用途,可将商标分为商品商标和服务商标。商品商标是用于生产销售的商品上的标记。
[解题技巧] 用在商品上的就是商品商标。
19. 专利权人周某2003年2月1日完成A项发明,2004年3月1日向专利局提出专利申请,专利局2008年6月10日授予其专利并公告。专利权人周某具备实施条件,但一直未实施该项专利,根据《专利法》的规定,可以对该项专利给予强制许可的法定期限为
。
A.2008年2月1日
B.2007年2月1日
C.2011年2月1日
D.2011年6月10日
A
B
C
D
D
[解析] 专利权人自专利权被授予之日起满三年,且自提出专利申请之日起满四年,无正当理由未实施或者未充分实施其专利的,可以给予实施发明专利或实用新型专利的强制许可。
[解题技巧] 注意要满足两个时间条件,类似题目一般选择期限最后的一个。
20. 根据《反不正当竞争法》的规定,投标者之间串通投标,抬高标价或者压低标价,投标者和招标者相互勾结,以排挤竞争对手的公平竞争,其中标无效。监督检查部门应当责令停止违法行为,根据情节处
罚款。
A.1万元以上20万元以下
B.20万元以上
C.30万元以上60万元以下
D.10万元以上50万元以下
A
B
C
D
A
[解析] 投标者之间串通投标,抬高标价或者压低标价,投标者和招标者相互勾结,以排挤竞争对手的公平竞争,其中标无效。监督检查部门应当责令停止违法行为,根据情节处1万元以上20万元以下罚款。
[解题技巧] 法律规定的处罚一般都有上下限,起始处罚数额不宜过高,1万比较合适。
二、多项选择题
(每小题均有多个正确答案,请从每小题的备选答案中选出你认为正确的所有答案)
1. 关于仲裁,下列说法错误的有
。
A.事后达成仲裁协议的,仲裁机构不予受理
B.仲裁协议一经成立,即具有法律效力
C.仲裁庭根据首席仲裁员的意见制作裁决书
D.裁决书自作出之日起发生法律效力
A
B
C
D
AC
[解析] 当事人申请仲裁,应当具备以下条件:(1)有仲裁协议;该协议包括事先在合同中约定的仲裁条款,也包括事后达成的书面仲裁协议。仲裁协议一经成立,即具有法律效力;(2)有具体的仲裁请求和所依据的事实、理由;(3)属于仲裁委员会受理的范围;(4)受理仲裁的仲裁机构有管辖权。仲裁庭根据多数仲裁员的意见作出裁决,并制作裁决书,裁决书自作出之日起发生法律效力。
[解题技巧] 解决纠纷的方式允许当事人选择,因此,事后达成仲裁协议也是可以的。仲裁庭不是行政机关,不能仅根据首席仲裁员的意见制作裁决书。
2. 根据外国投资者并购境内企业的有关规定,外国投资者采取并购方式设立外商投资企业的,并购后所设外商投资企业的注册资本与投资总额的下列约定中,符合规定的有
。
A.注册资本150万美元,投资总额200万美元
B.注册资本300万美元,投资总额620万美元
C.注册资本T00万美元,投资总额1500万美元
D.注册资本1500万美元,投资总额3900万美元
A
B
C
D
ACD
[解析] 外国投资者并购境内企业的投资总额与注册资本的关系如下:(1)注册资本在210万美元以下的,投资总额不得超过注册资本的10/7,选项A符合规定(150×10÷7≈214>200);(2)注册资本在210万美元以上至500万美元的,投资总额不得超过注册资本的2倍,选项B不符合规定(300×2-600<620);(3)注册资本在500万美元以上至1200万美元的,投资总额不得超过注册资本的2.5倍,选项C符合规定(700×2.5=1750>1500。);(4)注册资本在1200万美元以上的,投资总额不得超过注册资本的3倍,选项D符合规定(1500×3=4500>3900)。
[解题技巧] 此类题目是常见的,关键在于准确记忆,记忆时要运用技巧,记住了以后还要经常温习。
3. 根据《公司法》的规定,下列情形中,对有限责任公司股东会的该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理价格收购其股权的有
。
A.公司合并、分立
B.公司转让重大资产
C.公司连续3年不向股东分配利润,而公司该3年连续盈利,并且符合法律规定的分配利润条件的
D.公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的
A
B
C
D
ABD
[解析] 有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:(1)公司连续5年不向股东分配利润,而公司该5年连续盈利,并且符合法律规定的分配利润条件的;(2)公司合并、分立、转让主要财产的;(3)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。
[解题技巧] 有数字的要慎选。
4. 股份有限公司申请其股票上市必须符合的条件有
。
A.股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行
B.公司股本总额不少于人民币3000万元
C.公开发行的股份达到公司股份总数的30%以上
D.公司在最近3年内无重大违法行为,财务会计报告无虚假记载
A
B
C
D
ABD
[解析] 选项C正确的说法是:公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上;公司股本总额超过人民币4亿元的,公开发行股份的比例为10%以上。
[解题技巧] 公开发行股份比例并非是一刀切。
5. 在下列情况下,人民法院应当裁定终止和解程序,并宣告债务人破产的有
。
A.人民法院受理破产申请后,债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议
B.和解协议草案经债权人会议表决未获得通过
C.债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可
D.债务人不能执行或者不执行和解协议,经和解债权人请求
A
B
C
D
BCD
[解析] 选项A:人民法院受理破产申请后,债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的,可以请求人民法院裁定认可,并“终结破产程序”,而不必宣告破产;选项D:债务人不能执行或者不执行和解协议的,人民法院经和解债权人请求,应当“裁定终止和解协议的执行”,并宣告债务人破产。
[解题技巧] 既然题目是终止和解程序,就应当与和解有关,选项A与和解没有关系。
6. 根据企业国有资产法律制度的规定,下列各项中关于集体企业中的国有资产所有权界定的表述中,正确的有
。
A.集体企业以税还贷、税前还贷和各种减免税金所形成的所有者权益,1993年6月30日前形成的,其产权归劳动者集体所有
B.集体企业依据国家规定享受减免税形成的资产,其中列为“国家扶持基金”等投资性的减免税部分界定为国有资产
C.集体企业使用银行贷款、国家借款等借贷资金形成的资产,国有单位只提供担保的,不界定为国有资产
D.集体企业和合作社改组为股份制企业时,国有土地折价部分形成的国家股份或者其他所有者权益,界定为国有资产
A
B
C
D
ABCD
[解析] 上述表述都是正确的。
[解题技巧] 如果你是立法者,按照道理应该属于国家的都应该界定为国有资产。
7. 孙某将自己的笔记本电脑送到某电脑修理部修理,但由于电脑主板损坏,修理费用为800元,孙某认为修理费过高,在电脑修理好后不予支付修理费,于是该电脑修理部将孙某的笔记本电脑留置。根据《物权法》的规定,下列选项中,错误的有
。
A.只能通过起诉来追讨修理费,不能留置电脑来追讨修理费
B.电脑修理部对该笔记本的占有是非法占有
C.只能留置笔记本电脑不能留置笔记本电脑的鼠标
D.留置后即可变卖电脑以充抵修理费
A
B
C
D
ABCD
[解析] 选项B:电脑修理部基于承揽合同关系对电脑合法占有;选项C:留置权的效力及于从物。笔记本是主物,笔记本电脑的鼠标是从物;选项D:留置财产后应当给予债务人两个月的履行期限。
[解题技巧] 留置权是一种权利,因此是有权占有;留置可及于物品的整体;留置不是目的,催促债务人履行义务才是目的,而且变卖也比较麻烦,轻易不能变卖。
8. 2011年4月1日,甲公司向乙银行贷款1000万元,丙公司作为保证人与乙银行签订了保证合同。7月1日,甲公司不能清偿到期债务,被乙银行诉至人民法院。7月10日,人民法院判决借款合同无效,因而担保合同亦无效。根据合同法律制度的规定,下列选项中正确的有
。
A.丙公司无过错的,其担保责任免除
B.丙公司有过错的,由甲公司和丙公司对乙银行的经济损失承担连带责任
C.丙公司有过错的,丙公司承担民事责任的部分,不应超过甲公司不能清偿债务部分的1/3
D.丙公司有过错的,丙公司承担民事责任的部分,不应超过甲公司不能清偿债务部分的1/2
A
B
C
D
AC
[解析] 因主合同无效而导致担保合同无效,担保人无过错的,担保人不承担民事责任;担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3。
[解题技巧] 主合同有效,担保人的责任最多是二分之一;无效,担保人的责任最多是三分之一。
9. 境内企业将出口收入存放境外应当具备的条件有
。
A.具有出口收入来源,且在境外有符合规定的支付需求
B.近三年内无违反外汇管理规定行为
C.有完善的出口收入存放境外内控制度
D.国家外汇管理局及其分局、外汇管理部规定的其他条件
A
B
C
D
ACD
[解析] 选项B应为:近两年内无违反外汇管理规定行为。
[解题技巧] 有数字的选项要慎选。
10. 下列有关汇兑、银行卡、票据凭证结算业务的说法中,正确的是
。
A.汇兑的撤销发生在汇出银行已经汇出款项的情况下
B.任何单位办理支付结算,必须使用按中同人民银行统一规定印制的票据凭证
C.票据金额的中文大写记载与数码记载有差异时,以中文大写记载的金额为准
D.准贷记卡的透支期限最长为60天
A
B
C
D
BD
[解析] 汇兑的撤销发生在汇出银行尚未汇出款项的时候,汇兑的退汇发生在汇出银行已经汇出款项的情况下,选项A错误;票据金额须以中文大写和阿拉伯数字同时记载,两者必须一致,两者不一致的票据无效,选项C错误。
[解题技巧] 注意区分汇兑的撤销与退汇,在汇出之前可以撤销,汇出以后只能退汇。票据是要式证券,写错了就会导致票据无效,特别是金额。
11. 商标获得注册后,下列事项发生变化时,当事人应当提出变更中请的有
。
A.商标图形
B.商标文字
C.注册人名义
D.注册人地址
A
B
C
D
CD
[解析] 注册商标需要改变其标志的,应当重新提出注册申请;注册商标需要变更注册人的名义、地址或者其他注册事项的,应当提出变更申请。本题中,选项A和选项B应该重新提出申请。
12. 经营者能够证明所达成的协议属于特定情形的,可被《反垄断法》豁免。这些情形包括
。
A.同定商品价格的
B.为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的
C.因经济不景气,为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的
D.为改进技术、研究开发新产品的
A
B
C
D
BCD
[解析] 经营者之间达成固定或者变更商品价格的协议的,属于反垄断法禁止的情形。
[解题技巧] 选项BCD都有一定的合理性,而选项A根本就没有说其合理性在哪里。
三、案例分析题
长河公司为2009年在上海交易所上市的上市公司,其公司章程中明确规定:公司可对外提供担保,金额在100万元以上1000万元以下的担保,应当经公司董事会决议批准,甲为A公司的董事长,未持有A公司股票。
2011年12月,长河公司的股价跌入低谷,甲拟购入长河公司10万股股票,因自有资金不足,甲向同为长河公司董事的乙请求借款200万元。但乙出:只有在有担保时,才愿意提供借款,甲请求长河公司为其借款提供担保。
2011年12月20日,长河公司召开董事会,长河公司共有董事9人,出席会议的有6人(包括甲和乙)。董事会会议讨论了长河公司未来经营计划等问题,并讨论了为甲提供担保的问题,董事会认为甲的经济状况良好,信用风险不大,同意为其借款提供担保,在董事会讨论该担保事项和决议时,甲和乙均予以回避,且未参与表决,其余4位董事一致投票通过了为甲向乙借款提供担保的决议。
2011年12月25日,甲在获得200万元借款之后,以每股22元的价格买入长河公司股票10万股,并向公司报告,2012年1月5日,甲以每股26元的价格出售了3万股股票,并向公司报告。
丙在2012年1月5日买入长河公司股票1万股,成为长河公司的股东,丙从长河公司的公告中发现了公司为甲提供担保及甲买卖本公司股票的事情后,于2012年1月9日要求A公司董事会收回甲买卖股票的收益,董事会一直未予以理会。
2012年2月12日,丙以自己的名义向人民法院提起了两个诉讼,在第一个诉讼中,丙请求撤销董事会决议,理由是董事会批准公司为甲提供担保的决议只有4位董事同意,不足全体董事过半数;在第二个诉讼中,丙要求甲将股票买卖所得收益上缴给A公司。
根据上述内容,分别回答下列问题:
1. 甲买入长河公司股票的行为是否符合法律规定?说明理由。
甲买入长河公司股票的行为符合法律规定。上市公司董事长可以自行买入公司股票,法律未作出限制性规定。
2. 甲出售长河公司股票的数量是否符合法律规定?说明理由。
甲出售长河公司股票的数量不符合法律规定。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况,在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%。2012年1月5日,甲以每股26元的价格出售了3万股股票,超过了甲持有公司股份总数的25%,不符合法律规定。
3. 丙请求撤销董事会决议的理由是否成立?说明理由。
丙请求撤销董事会决议的理由不成立。上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的,不得对该项决议行使表决权,也不得代理其他董事行使表决权。该董事
会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行,董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。长河公司共有董事9人,出席会议的无关联关系董事为4人,4人全部通过,符合公司法规定的条件。
4. 丙要求甲将股票买卖所得收益上缴给长河公司是否符合法律规定?说明理由。
丙要求甲将股票买卖所得收益上缴给A公司符合法律规定。上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5%以上的股东,将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出,或者在卖出后6个月内又买入,由此所得收益归该公司所有,公司董事会应当收回其所得收益。
5. 丙是否有资格提起第二个诉讼?说明理由。
丙没有资格提起第二个诉讼。公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼。监事会拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,上述股东有权为了公司的利益,以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本题中,丙没有资格提起第二个诉讼主要有两个原因:第一,丙作为股东持有股份的时间未超过180日。丙在2012年1月5日买入长河公司股票1万股,而在2012年2月12日向人民法院提起诉讼。此时不具有股份有限公司股东诉讼的主体资格。第二,丙没有先通过监事会提起诉讼。公司董事、高级管理人员损害公司利益时,只有先通过监事会提起诉讼,监事会拒绝提起诉讼或延迟提起诉讼的,股东才有权以自己的名义向人民法院提起诉讼。综上,丙不具有提起第二个诉讼的资格。
甲企业是一家有限合伙企业,由吴某、李某和赵某设立。其中吴某为普通合伙人,李某和赵某为有限合伙人。2011年2月,甲企业接到乙公司发出一封电子邮件称:现有一批电器,包括某型号电视机180台,每台售价4500元;某型号电冰箱80台,每台售价2900元。如有意购买,请告知。甲企业回复称:只欲购买乙公司70台电视机,每台电视机付款4100元;40台电冰箱,每台电冰箱付款2600元。乙公司表示同意甲企业的要求。
由于吴某家中有事,李某自行前往乙公司签订买卖合同。签订合同时,李某发现乙公司还有一批微波炉物美价廉,即在合同中增加购买微波炉40台。双方约定交货地为甲企业,货到付款,另外还约定如双方发生纠纷,选择乙公司所在地的仲裁机构仲裁解决。
2011年5月,乙公司将电视机和电冰箱运至甲企业,并告诉甲企业,微波炉已改为由丙公刮供货,价格不变,甲企业当即表示不同意。丙公司依然将微波炉送至甲企业,甲企业发现丙公司提供的微波炉质量不合格,拒绝接受,双方发生纠纷。
由于购买微波炉给甲企业造成了一定损失,吴某不愿承担无限责任。吴某向李某和赵某提出要求:如果甲企业继续经营,自己也转变为有限合伙人,并且对企业设立以来的债务承担有限责任。对此,李某和赵某均不同意。
2011年6月,甲企业向当地人民法院提起诉讼。甲企业主张:乙公司将微波炉改为由丙公司供货未经本企业同意,要求乙公司赔偿损失。
要求:根据以上事实并结合法律规定,分别回答下列问题:
6. 乙公司向甲企业发出的电子邮件是要约还是要约邀请?甲企业的回复是承诺还是新的要约?说明理由。
①乙公司向甲企业发出的电子邮件是要约。乙公司向甲企业发出的电子邮件内容具体确定,表达出订立合同的意思,并包括一经承诺合同即足以成立的各项基本条款,表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。
②甲企业的回复是新的要约。《合同法》规定,受要约人对要约的内容作出实质性变更的,为新要约。本案中,甲企业对原要约的关键条款(数量、价款)作了修改,属于实质性的变更。
7. 如果甲企业不同意购买微波炉,由此造成的损失应由谁承担责任?说明理由。
如果甲企业不同意购买微波炉,由此造成的损失应由李某承担责任。根据规定,有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易,给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的,该有限合伙人应当承担赔偿责任和无限责任。
8. 吴某出的要求是否合理?说明理由。
吴某提出的要求不合理。首先,根据规定,有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人。如果吴某转变为有限合伙人,甲企业应当解散。其次,根据规定,普通合伙人转变为有限合伙人的,对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。
9. 甲企业是否可以向人民法院提起诉讼?说明理由。
甲企业不可以向人民法院提起诉讼。根据《仲裁法》规定,合法有效的仲裁协议对双方当事人诉权的行使产生一定的限制,在当事人双方发生协议约定的争议时,任何一方只能将争议提交仲裁,而不能向人民法院起诉。
10. 甲企业的主张是否正确?说明理由。
甲企业的主张正确。根据《合同法》规定,债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人,应当经债权人同意;否则债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力,债权人有权拒绝第三人向其履行,同时有权要求债务人履行义务并承担不履行或迟延履行合同的法律责任。
[解析] 判断是否属于要约的关键是合同条款是否齐备;一般而言,对要约内容进行改变的大多是新要约;有限合伙人如果做了普通合伙人的事情,就应当承担普通合伙人的无限任;任何类型的合伙企业都必须有1个普通合伙人,否则就变成了实质上的公司;普通合伙人如果转为有限合伙人,其承担的责任不能因此而减轻,因此,改变之前的债务仍应负无限责任。
2010年7月间,工商银行A市分行某办事处(相当于县级支行)办公室主任李某与其妻弟密谋后,利用工作上的便利,盗用该银行已于1年前公告作废的旧业务印鉴和银行现行票据格式凭证,签署了金额为人民币100万元的银行承兑汇票一张。该汇票出票人和付款人及承兑人记载为该办事处,汇票到期日为同年12月底,收款人为某省建筑公司。该建筑公司系李某妻弟所承包经营的企业。李某将签署的汇票交给了该公司后,该公司请求某外贸公司在票据上签署了保证,外贸公司在保证时增加了“我公司仅承担一般保证责任”的条件,之后持票向某城市合作银行申请贴现。该合作银行扣除利息和手续费后,把贴现款96万元支付给了该建筑公司。汇票到期,城市合作银行向A市分行某办事处提示付款遭拒绝。
要求:根据以上事实并结合法律规定,分别回答下列问题:
11. 李某伪造签章进行的出票和承兑行为是否有效?说明理由。
李某伪造签章进行的出票和承兑行为无效。相对于A市分行某办事处的现行有效公章而言,李某使用的作废的公章应定为假公章。因此,出票和承兑行为属伪造,行为本身无效。
12. 某外贸公司的票据保证行为是否有效?说明理由。
某外贸公司的票据保证行为有效。根据规定,保证不得附有条件;附有条件的,不影响对汇票的保证责任。
13. 建筑公司的背书转让行为(贴现)是否有效?说明理由。
建筑公司的背书转让行为(贴现)有效。虽然该公司(代表人)恶意取得票据,不得享有票据权利,但其背书签章真实,符合形式要件,且有行为能力,故有效。
14. 某市合作银行是否享有票据权利?如有,应如何行使?如没有,该如何处理?
合作银行不知情。且给付了相当对价,为善意持票人,故享有票据权利,可以向保证人或背书人行使追索权。根据规定,凡是善意的、已付对价的正当持票人可以向票据上的一切债务人请求付款,不受前手权利瑕疵和前手相互间抗辨的影响。
15. 如果票据上有禁止记载的事项,在其他情节相同的情况下,对某市合作银行有何影响?
该汇票将因形式要件欠缺而整个无效,连保证人亦因此不承担票据责任。合作银行不享有票据权利,只能依据普通民事关系进行追偿。根据规定,票据上有禁止记载的事项,票据行为不成立,这种抗辩属于对物抗辩。
甲上市公司(以下简称甲公司)是A、B、C三位发起人采用募集设立方式成立的公司,C股东为甲公司的控股股东,2011年1月,甲上市公司拟增资发行股票。
截至2010年12月31日,公司经审计的有关财务情况及审计情况如下:(1)股本总额12000万元,其中A股东持股10%,B股东持股15%,C股东持股20%,其余为向社会公开发行的股份。(2)经专业机构计算,甲公司2008、2009和2010年3个会计年度的加权平均净资产收益率平均为11.2%。
公司董事会拟定的发行方案部分要点如下:(1)拟发行股份8000万元,其中3800万元向原有股东配售,另外4200万元向社会不特定对象公开募集。(2)本次募集资金的5000万元用于购建先进的生产设备和厂房,3000万元用于持有交易性金融资产。
2012年3月25日,乙公司通过场上交易已经持有股票上市的甲公司公开发行的股份比例达到4.1%。当日,乙公司了解到,原来从乙公司分立出去的丙公司也持有甲公司公开发行的2.2%的股份。随后,乙公司继续收购,直至3月28日,乙公司作出公告,公告其所持乙公司股份比例超过5%。5月10日,乙公司持甲公司公开发行的股份比例超过30%后,决定继续收购,并向甲公司所有股东发出收购要约。收购要约约定的收购期限为50天。5月30日,乙公司得知甲公司因火灾造成重大损失,即向国务院证券监督管理机构及证券交易所提出报告,申请撤销其收购要约,但未得到批准。乙公司决定对出售1万股以上的股民以要约中规定价格的70%折价收购。
要求:根据以上事实,并结合相关法律规定,分别回答下列问题:
16. 甲公司最近3年加权平均净资产收益率是否符合公开募集股份的条件?简要说明理由。
甲公司最近3年加权平均净资产收益率符合公开募集股份的条件。上市公司向不特定对象公开募集股份的,最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比,以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据。本题中,最近3年加权平均净资产收益率平均为11.2%,因此是符合法律规定的。
17. 董事会拟定的发行方案中有哪些地方不符合法律规定之处?简要说明理由。
不合法之处包括:①董事会拟定的配售股份的比例不符合法律规定。配股发行新股的,拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30%。本题中,向原有股东配售的股份比例为3800万元,超过了股本总额12000万元的30%(3600万元),因此是不符合法律规定的。
②本次募集的资金用于持有交易性金融资产的决定不符合法律规定。除金融类企业外,公司募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产。
18. 乙公司和丙公司是否属于一致行动人?在3月25日后,乙公司继续收购的行为是否合法?简要说明理由。
乙公司和丙公司不属于一致行动人。在3月25日后,乙公司继续收购的行为合法。
19. 乙公司公告的收购期限是否符合法律规定?简要说明理由。
乙公司公告的收购期限符合法律规定。收购要约约定的收购期限不得少于30天,并不得超过60天。
20. 乙公司能否撤销其收购要约?简要说明理由。
乙公司不能撤销其收购要约。在收购要约确定的承诺期限内,收购人不得撤销其收购要约。
21. 乙公司折价收购的决定是否符合法律规定?简要说明理由。
乙公司折价收购的决定不符合法律规定。收购要约提出的各项收购条件,适用于被收购公司的所有股东。要约收购条件具有统一性,应当适用于被收购的上市公司的全体股东。
张某、李某、王某三位自然人出资设立甲贸易有限公司(以下简称甲公司),公司初步拟定的章程部分内容为:公司注册资本16万元,其中张某以货币出资2万元,李某以存货协议作价出资6万元,王某以专利技术作价出资8万元;股东分期缴纳出资,公司成立时,张某、王某2人交付出资,公司成立的第1年末李某交付出资;公司不设董事会和监事会,王某为公司执行董事,张某为总经理和法定代表人,李某为监事。
公司成立后,发生以下事项:
(1)甲公司拟作为唯一股东出资9万元设立乙有限责任公司,专门经营甲公司的上游产品,拟定的设立方案是:注册资本分2期到位,乙公司成立时到位5万元,6个月后再交付剩余的4万元。再以甲公司为唯一股东出资设立丙有限责任公司,经营甲公司的下游产品。乙、丙两个公司均不设股东会,应由股东会作出的重大决议均由甲公司通过电话下达。由于这两家公司都只有甲公司一个股东,故公司年度会计报告无需会计师事务所审计。
(2)甲公司经营2年后,李某决定对外转让持有甲公司的股权,于3月6日向张某、王某两位股东发出书面通知;两位股东均在10日内回复,拒绝李某的要求;李某要求张某、王某收购李某持有的股权,张某、王某也不同意。4月10日,李某将所持有的股权转让给丁。
(3)公司通过6年经营,每年盈利,具备利润分配的条件,张某在股东会上提出分配股利,但股东会决议当年不分配利润。张某要求甲公司收购本人持有的公司股权,但在收购价格上无法达成一致。
后来,甲公司因经营管理不善,长期亏损,不能清偿到期债务,甲公司于2011年7月16日向人民法院提出破产申请。人民法院2011年7月20日裁定受理此案,并于7月22日将裁定书面通知该公司,同时指定盛大会计师事务所为管理人。人民法院于2011年8月1日时通知了所有已知债权人,并进行了公告,确定的债权申报期限为2011年8月1日至2011年9月15日。
盛大会计师事务所接管该公司后,在9月25日召开的第一次债权人会议上,管理人将该公司的财产、债务等情况汇报如下:
(1)2011年7月1日与A企业签订一份买卖合同,按照合同约定,A企业应先向甲公司发出100万元的货物,发货后10日内由甲公司付款,管理人决定继续履行该合同,界于甲公司临近破产的事实,A企业要求管理人提供一定的担保后才予以发货,管理人向其出具了某担保公司的担保函件,保证到期支付款项后合同遂继续履行。该货物收回后,变现价款为150万元。
(2)2011年7月5日与B服装厂签订了一份加工承揽合同,按照合同约定,甲公司向B厂提供一批牛仔布,由B厂为其加工牛仔裤,约定的违约金为10万元,管理人决定解除该合同,解除该合同给B厂造成了10万元的损失,该批牛仔布由管理人全部运回后变现,变现价值为132万元。
(3)2011年6月,甲公司因有逃避纳税的行为,其库房的一批价值为120万元的货物被当地主管税务机关依法采取了税收保全措施,予以扣押。
(4)甲公司为购置办公楼于2010年5月向工商银行信用贷款1200万元,借款期限为1年,由C公司为其借款提供连带责任保证,2011年5月,甲公司不能清偿工商银行的贷款,人民法院受理了甲公司的破产案件后,工商银行向管理人申报了全部债权,同时,C公司也以自己将来的求偿权申报了债权。
(5)管理人发现甲公司于2010年11月1日无偿转让150万元的财产,遂向人民法院申请予以撤销、追回财产,并于2011年10月1日将该财产全部追回。
除以上事项外,管理人清查的其他财产和负债情况如下:
第一,变现财产包括:(1)甲公司以上用工商银行贷款购置的办公楼变现价值为1500万元,其中用于对所欠招商银行1000万元贷款的抵押担保,已经办理了抵押登记,该贷款尚未清偿;(2)库存商品变现价值500万元;(3)租用D公司复印机一台,价值5000元。
第二,负债包括:(1)欠供货商货款共计1530万元,其中欠宏大公司630万元;(2)欠发职工工资社会保险费用200万元、欠交税款100万元(含上述税务机关行使税收保全部分的税款);(3)破产案件的受理费、文件送达费、律师费等费用15万元;需要支付盛大会计师事务所报酬30万元;受无因管理而需支付的费用12万元;(4)管理人执行职务时,甲公司的库房货物堆积不合理而倒塌,砸中其中一位工作人员造成其人身伤害,需要支付的医药费等相关费用为20万元。
要求:根据以上情况,结合《公司法》和《企业破产法》的规定分别回答下列问题:
22. 甲公司设立时,哪些方面不符合公司法的规定?说明理由。
首先,货币资金出资数额不合法。股东的货币出资不得低于公司注册资本的30%,即不得低于4.8万元,实际货币出资只有2万元,低于法定标准。其次,李某出资的作价方式不正确,股东的非货币出资应评估作价,不能协议作价。
23. 乙、丙两公司的设立方案哪些方面不符合公司法的规定?说明理由。
①乙公司设立时,注册资本总额及缴纳期限不合法。乙公司的注册资本只有9万元,且分期到位。根据规定,一人有限责任公司的法定注册资本最低限额应不低于人民币10万元,且不允许分期缴付出资。②乙、丙两公司应由股东会作出的重大决议均由甲公司通过电话下达不合法。根据规定,一人有限责任公司的股东会职权由股东行使,当股东行使相应职权作出决定时,应当采用书面形式,并由股东签字后置备于公司。③乙、丙两公司年度会计报告无需会计师事务所审计不合法。根据规定,一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。
24. 李某将所持有的股份转让给丁是否合法?说明理由。
李某将股权转让给丁合法。根据规定,股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。李某将股权转让给丁程序合法,李某提前以书面方式通知其他股东,征求意见;其他股东既不同意李某转让,又不购买李某持有的股权,视为同意转让。
25. 张某要求公司收购自己持有的公司股权是否合法?收购价格上无法达成一致,张某应如何行使权利?说明理由。
张某的要求合法。根据规定,公司连续5年不向股东分配利润,而公司该5年连续盈利,并且符合法律规定的分配利润条件的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。甲公司连续5年盈利,且符合利润分配条件而不分配利润的,张某有权要求公司以合理的价格收购自己持有的股份。根据规定,自股东会会议决议通过之日起60日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。
26. A企业是否有权要求管理人提供担保?并说明理由。
A企业有权要求管理人提供担保。根据规定,对于破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同,管理人决定继续履行的,对方当事人应当履行,但有权要求管理人提供担保。本题中,管理人决定继续履行与A企业的合同,因此A企业有权要求管理人提供一定的担保。
27. 管理人决定解除与B服装厂的合同后,对于造成的违约金和损失应如何处理?说明理由。
管理人决定解除与B服装厂的合同后,对于造成的违约金不再予以支付;对于造成其10万元损失,可以由B厂依法申报债权。根据规定,管理人解除合同的,对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。可申报的债权以实际损失为限,违约金不作为破产债权。
28. 人民法院受理了甲公司的破产案件后,税务机关扣押的该批货物应如何处理?说明理由。
人民法院受理了甲公司的破产案件后,税务机关对该批货物的扣押应当解除。根据规之,人民法院受理破产案件后,有关债务人财产的保全措施应当解除,执行程序应当中止。
29. 工商银行和C公司共同申报债权的方式是否符合规定?说明理由。
工商银行和C公司共同申报债权的方式不符合规定。根据规定,债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的,以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是,债权人已经向管理人中报全部债权的除外。本题中,工商银行已经向管理人申报了全部债权,因此,C公司就不能再以将来求偿权申报。
30. 对于甲公司无偿转让的150万元财产,管理人的做法是否符合规定?说明理由。
对于甲公司无偿转让的150万元财产,管理人的做法是符合规定的。根据规定,人民去院受理破产申请前1年内,破产企业有无偿转让财产行为的,管理人有权请求人民法院予以撤销。本题中,甲公司在2010年11月1日无偿转让财产,在人民法院受理破产申请的前1年内,因此管理人是有权依法撤销的。
31. 破产企业的破产费用的数额为多少?共益债务的数额为多少?
破产费用=15+30=45(万元);共益债务=100+12+20=132(万元)
32. 甲公司财产的清偿顺序是怎样的?
①甲公司财产变现价值总额=150+132+120+150+1500+500=2552(万元);②优先清偿有财产担保的债权后的财产额=2552-1000=1552(万元);③清偿破产费用和共益债务后的财产额=1552-45-132=1375(万元);④清偿工资和法定社会保险费后的财产额=1375-200=1175(万元);⑤清偿税款后的财产额=1175-100=1075(万元);该剩余财产额用于支付普通债权。
33. 宏大公司可以获得的清偿额为多少?(小数点后保留两位)
①普通债权额=10+1200+1530=2740(万元);②清偿率=1075÷2740×100%=39.23%;③宏大公司可以获得的清偿额=630×39.23%=247.15(万元)。
[解析] 公司设立和出资条件是常考的重要知识点,应重点掌握;股权原则上是可以转让的,内部转让,仅需通知其他股东,外部转让,需经其他股东同意,如不同意,则应当购买,如不购买,则视为同意;股东投资是为了取得股息的,因此,公司不能永远或者长期不分红;法院受理破产案件的相关程序规定是考试的重点,应重点掌握;破产受理后,尚未履行合同的处理方式也是重要知识点,合同另一方有权要求提供担保;解除合同后,违约金不是破产债权,实际损失是破产债权;法院受理后,所有债权人,包括税收债权人都应当在法院主持下获得清偿,不能单独受偿,因此,保全措施要解除;债权人申报债权后,保证人就不能申报了,因为二者的债权是同一个债权;破产财产的分配顺序是先满足担保债权,再满足破产费用和共益债务,再考虑职工,再考虑国家税款,最后分给普通债权。
天津市某企业(甲方)是专门生产精密机床的重点大型(国务院确定)国有独资企业,与北京某国有独资公司(乙方)于2009年3月5日签订了一份精密机床的购销合同。合同约定,由甲方供应乙方精密机床一台,总价款890万元。合同订明2010年4月1日至20日为交货日期,结算方式采用异地托收承付,采用验货付款,验货期为30天。经甲方要求,乙方以价值420万元的房屋作抵押,但签订合同后未办理抵押登记。因国有资产监督管理部门决定重新任免甲方的总经理和财务负责人,原任总经理为了结其在任职期内的合同事项,在未与乙方事先协商的情况下,于2010年3月20日向乙方发货,并办理托收手续,且在托收凭证上注明验货期为30天。乙方于2010年3月29日收到精密机床后,以甲方提前交货为由通知其开户银行拒绝向其付款,从而引起争议。后经双方协商,乙方同意接受机床,付款期到后,因乙方自主决定与A外资企业合并,拒绝支付货款。
甲企业2010年全年实现盈利1800万元,企业管理当局2011年上半年集体讨论决定将其一部分提取各项基金,剩余利润用于购建福利设施和支付职工福利费用。2011年8月,经国有资产监督管理部门决定,将甲企业改制为同有独资公司,为了保证顺利实施改制,企业负责人集体讨论并决定了职工安置方案和细节步骤,次日即开始实施改制的各项程序。
甲企业改制为甲国有独资公司后,依然从事精密机床的生产业务,公司设立董事会,董事会成员全部由国有资产监督管理机构派出的人员担任,并由国有资产监督管理机构指定董事会成员张某为董事长,某日,张某自行决定在另外一家从事零售业的公司担任副经理,由于未涉及同业竞争,而且张某年轻且精力充沛,不会影响本公司正常的业务开展,公司董事会并没有提出任何异议。
要求:根据以上情况,分别回答以下问题:
34. 甲乙双方约定的计算方式是否达到异地托收承付结算要求的结算金额起点?合同约定的验货期是否合法?说明理由。
①此笔结算达到了异地托收承付结算要求的结算金额起点。根据《支付结算办法》规定,异地托收承付结算每笔的金额起点为1万元。
②合同约定验货期30天合法。根据规定,收付双方在合同中明确规定验货期,并在托收凭证上注明的,从其规定。
35. 乙方设定的抵押权是否有效?说明理由。
乙方设定的抵押权未生效。根据规定,以建筑物提供抵押的,应当办理抵押物登记,抵押权自登记之日起设立。本题中,乙方以房屋提供抵押,并未办理抵押登记,因此抵押权并未设立。
36. 乙方拒绝付款的理由是否正当充分?说明理由。
乙方拒绝付款的理由正当充分。根据规定,付款人在承付期内,有正当理由,可向银行提出拒绝付款。未经双方事先达成协议,收款人提前交货或逾期交货,均属于正当拒付。
37. 国有资产监督管理部门决定重新任免甲方的总经理和财务负责人是否合法?说明理由。
国有资产监督管理部门决定重新任免甲方的总经理和财务负责人合法。根据规定,履行出资人职责的机构依照法律、行政法规以及企业章程的规定,有权任免国有独资企业的经理、副经理、财务负责人和其他高级管理人员。
38. 乙方如果以公司合并为由拒付货款,该理由能否成立?付款义务应由谁承担?说明理由。
乙方以公司合并拒付货款的理由不成立。根据规定,当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利,履行合同义务。因此,合并前乙方的义务应由合并后的企业继续承担。
39. 乙方自主决定与A外资企业合并是否合法?说明理由。
乙方自主决定与A外资企业合并不合法。乙企业是国有独资公司,根据规定,国有独资公司的合并、分立、增加或者减少注册资本,发行债券、分配利润,以及解散、申请破产,由履行出资人职责的机构决定。
40. 甲企业管理当局2011年决定利润分配的方案是否合法?说明理由。
甲企业管理当局2011年决定利润分配的方案不合法。根据规定,国有独资企业的合并、分立、增加或者减少注册资本,发行债券、分配利润,以及解散、申请破产,由履行出资人职责的机构决定;其中,国务院有关规定确定的重要国有独资公司的合并、分立、解散、申请破产,以及上述重大事项的,履行出资人职责的机构在作出决定前,应当报请本级人民政府批准。本题中,甲企业集体讨论决定利润分配是不符合规定的,必须先报经本级人民政府批准后再由国有资产监督管理机构决定。
41. 甲企业负责人集体讨论并决定了职工安置方案的做法是否合法?说明理由。
甲企业负责人集体讨论并决定了职工安置方案的做法不合法。根据规定,国有企业实施改制前,原企业应当与投资者就职工安置费用、劳动关系接续等 题明确相关责任,并制订职工安置方案,职工安置方案必须经职工代表大会或职工大会审议通过,企业方可实施改制。本题中,甲企业的职工安置方案仅仅经过企业负责人集体讨论决定,而且没有经过职工代表大会审议,是不合法的。
42. 甲公司董事会的组成和董事长的选派是否符合规定?说明理由。
①甲公司董事会的组成不符合规定。根据规定,国有独资公司董事会成员中应当有职工代表,并经公司职工代表大会选举产生。本题中,甲公司董事会成员全部由国有资产监督管理机构派出的人员担任,没有经过职工代表大会选举职工代表,是不符合规定的。
②甲公司董事长选派符合规定。根据规定,国有独资公司董事会设董事长1人,由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。
43. 张某兼职的行为是否合法?说明理由。
张某兼职的行为不合法。根据规定,未经履行出资人职责的机构同意,国有独资公司的董事、高级管理人员不得在其他企业兼职。因此本题中,作为国有独资公司董事长的张某尽管没有涉及同业竞争,但依然是不符合规定的。
[解析] 异地托收承付结算有起点要求,注意新华书店系统有特殊要求;不动产比较特殊,所有权变动、抵押都以登记为生效要件;提前交货也是一种违约行为;国有独资企业的主要领导由国资委直接任免,因为国资委是唯一股东代表;公司的权利义务不会因为领导人变更而变更;国企重大事项,如与外资企业合并,需要由国资委决定,实际上相当于由股东会决定;国企的利润分配应当由股东,即国资委决定,重要企业还要报政府批准,因为政府才是真正的股东;国企的职工安置方案应当经过职工代表大会讨论通过;国有独资公司董事会中必须有职工代表;董事长由股东,即国资委任命;董事在外兼职必须经国资委同意。
一、单项选择题
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二、多项选择题
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12
三、案例分析题
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深色:已答题 浅色:未答题
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