三、判断题2. 企业进入重整程序后,在重整计划规定的监督期内,负责监督重整计划执行的主体是人民法院。
对 错
B
[解析] 重整计划由债务人执行,“管理人”负责监督。
4. 证券机构从业人员、证券监督管理机构工作人员在任职期内不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票,但他人赠送的股票除外。
对 错
B
[解析] 证券机构从业人员、券监督管理机构了作人员在任职期内不得直接或者化名、借他人名义持有、买卖股票,也不得收受他人赠送的股票。
5. 甲向乙签发了一张银行承兑汇票,该汇票已经依法由A银行承兑,乙到期向A银行提示付款时,银行以甲账户资金余额不足为由拒绝付款,银行的做法是正确的。
对 错
B
[解析] 本题考核承兑的效力。根据规定,承兑人不得以其与出票人之间的资金关系来对抗持票人,拒绝支付汇票金额。
6. 甲、乙、丙三人共同出资成立了一家有限责任公司。甲、乙的出资各占20%,丙的出资占60%。现丙与丁达成协议,将其在该公司拥有的股份全部转让给丁。对此,如果甲和乙都不愿购买,丙应当取消与丁的股份转让协议。
对 错
B
[解析] 本题考核有限责任公司出资额的转让。股东向股东以外的人转让其出资时,必须经其他股东的过半数同意;不同意转让的股东应当购买该转让的出资,如果不购买该转让的出资,视为同意转让。
7. 甲企业欠乙企业10万元,现乙企业将甲企业兼并,这种情况下,甲企业对乙企业的债务消灭。
对 错
A
本题考核债的混同。债权和债务同归于一人,即债权债务混同时,合同的权利义务终止,但涉及第三人利益的除外。
8. 股票发行采用代销方式,代销期限届满,向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量80%的,为发行失败。
对 错
B
[解析] 股票发行采用代销方式,代销期限届满,向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量“70%”的,为发行失败。
9. 行为人没有代理权而以被代理人名义订立的合同,且相对人知道该情形的,相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认,被代理人未作表示的,视为同意追认,该合同有效。
对 错
B
[解析] 本题考核合同的效力。根据规定,行为人没有代理权而以被代理人名义订立的合同,相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认,被代理人未作表示的,视为拒绝追认。
10. 代书遗嘱是订立遗嘱的一种方式,因此立遗嘱可以代理。
对 错
B
[解析] 依照法律规定或行为性质必须有本人亲自进行的行为(如遗嘱、婚姻登记、收养子女),不能代理。
四、简答题1. 甲公司将一幢自有二层楼房租赁给乙公司作为经营用房,双方签订租赁合同,合同约定:租赁期限自2006年1月1日至2009年12月31日,租金为每月5000元,在每月初的前3天支付上月的租金。合同未约定房屋维修责任的承担以及是否可以转租等问题。
2007年3月,甲公司有意出售该租赁楼房,因乙公司无意购买,甲公司遂将租赁楼房卖给丙企业,丙企业取得租赁楼房所有权后,以自己不是租赁合同当事人为由向乙公司表示要解除租赁合同,乙公司不同意解除合同,但愿意每月增加租金1000元,丙企业表示同意。
2007年8月,租赁楼房的部分门窗自然损坏,乙公司要求丙企业修理,丙企业一直未予理睬,乙公司自行找某装修企业维修,为此支付维修费用4000元。
2007年10月,乙公司另购买了一办公大楼。遂将其所租赁楼房转租给丁企业。丙企业于2008年1月3日得知转租事实后,以不得转租为由向乙公司主张解除租赁合同并要求乙公司支付上月未交付租金6000元,乙公司表示,维修费用可以抵销4000元租金,只愿意再支付2000元,但不同意解除租赁合同。
要求:根据《合同法》的有关规定,回答下列问题:
(1)丙企业取得租赁楼房所有权后,可否以自己不是租赁合同当事人为由解除租赁合同?简要说明理由。
(2)丙企业可否以不得转租为由向乙公司主张解除租赁合同?简要说明理由。
(3)乙公司可否以维修费用抵销4000元租金?简要说明理由。
(1)丙企业取得租赁楼房所有权后,不能以自己不是租赁合同当事人为由解除租赁合同。《合同法》规定,租赁物在租赁期间发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力,原租赁合同继续有效。
(2)丙企业可以不得转租为由向乙公司主张解除租赁合同。《合同法》规定,承租人未经出租人同意转租的,出租人可以解除合同。
(3)乙公司可以维修费用抵销4000元租金。《合同法》规定,承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的,承租人可以自行维修,维修费用由出租人负担。本题中,租赁楼房的部分门窗自然损坏,丙公司一直未履行维修义务,乙公司自行找某装修企业维修的费用4000元应当由出租人丙企业负担。
2. 南方股份有限公司为上市公司,截止2004年12月31日公司总股本为人民币4.8亿元,公司总资产9.2亿元,总负债3亿元。公司决定于2005年1月13日召开董事会,并于2005年1月9日通知全体董事,会议主要内容如下:
(1) 公司原来的董事长因长期病休,无法正常主持工作,选举更换董事长。
(2) 公司为扩大生产经营规模,决定是否发行公司债券。
(3) 公司兼并甲有限责任公司,拟定兼并方案。
南方公司共有13名董事,此项会议共有6位董事亲自出席,另外也包括董事长本人,A董事因故未能出席,书面委托董事长代为表决。会议形成以下内容:
(1) 一致同意选举B董事担任公司董事长
(2) 一致决议公司于2005年初发行公司债券2.5亿元,3年期。
(3) 拟定本公司兼并甲公司的工作程序和方案。
(4) 本公司目前发行在外的社会公众股为9600万股,每股面值1元,达不到股票上市的要求,应予及时公告。
要求:根据以上资料分析回答下列问题
(1) 公司董事会召开的议事规则是否符合规范?
(2) 董事会的第(1)、(2)、(4)项决议是否正确?
(3) 公司兼并甲公司的基本程序有哪些?
(1) 召开会议时通知各位董事的时间不符合规定,召集董事会会议,应当于会议召开10日之前通知全体董事。
但出席董事会的人数符合规定,达到了关于“股份有限公司董事会须由半数以上董事出席的规定;会议出席人数为7人,超过了13名董事的半数。
(2) ①董事会关于选举B董事担任本公司董事长的决议正确。股份有限公司的董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。本次会议出席的董事人数和通过决议的人数均符合这一规定。
②董事会关于发行公司债券的决议及发行金额不符合《公司法》规定。因为上市公司对发行公司债券作出决议的权限在股东大会,并且由股东大会以特别决议的方式通过,即必须经出席会议的股东大会以特别决议的方式通过,即必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。
拟发行公司债券的金额不正确。因为公司累计发行债券不得超过公司净资产的40%,即不能超过2.48[(9.2-3) ×40%]亿元。
董事会只能根据公司股东大会的决议,拟定公司债券发行的方案,无权作出是否发行的决议。
③董事会关于公司目前社会公众股占总股本比例的认识不正确。《公司法》规定,股本总额达到人民币4亿元的,向社会公众发行的股份占总股份的比例达到15%,即可符合股票上市的条件。该公司社会公众股占总股本的比例为20%
,符合股票上市的规定。
(3) 《公司法》规定,公司合并的程序为:
①依法签订合并协议;
②编制资产负债表和财产清单;
③股东会作出决议;
④通知债权人;
⑤依法进行登记。
3. 甲是某高校在职研究生,经济上独立于其家庭。2001年6月在工商行政管理机关注册成立一家从事经济咨询的个人独资企业,注册资本为人民币1元。营业头两个月业绩良好,另两家有限责任公司看好该企业,遂与甲协商参与该独资企业的投资经营,投资50万元人民币。经营过程中共先后雇佣工作人员5名,甲认为自己开办的是私人企业,就没有给员工办理社会保险,后该企业经营不善,负债60万元。甲决定于2002年5月自行解散。
要求:根据有关法律规定,分析回答下列问题:
(1) 甲的企业负债,债权人可否以甲家庭财产存在而求偿?为什么?
(2) 甲的企业的注册资本是否合法?为什么?
(3) 甲的企业允许另一公司投资,共同经营的行为是否合法?为什么?
(4) 甲独资企业员工的社会保险是否应该办理?为什么?
(5) 甲将该独资企业自行解散的行为是否有效?为什么?
(1) 甲在经济上已独立于其家庭,成立的又是个人独资企业,应当以个人财产对企业债务承担无限责任,债权人无权向其家庭求偿。
(2) 依照《个人独资企业法》的规定,个人独资企业应有投资人申报的出资,但是并不要求有最低注册资本金,因此,可以成立“一元钱企业”。
(3) 依照《个人独资企业法》的规定,个人独资企业只能由一个自然人投资,甲如果允许另外的企业注资,必须到工商机关变更登记,并改变企业性质为其他性质的企业,而不能再是个人独资企业。
(4) 在我国,社会保险属于强制性的保险,企业均负有为职工办理并缴纳社会保险费的义务。
(5) 依照《个人独资企业法》的规定,个人独资企业基于投资人的意思可以自行解散。甲将独资企业解散的行为有效。
五、综合题1. 甲公司是由自然人乙和自然人丙于2002年8月共同投资设立的有限责任公司。2006年4月,甲公司经过必要的内部批准程序,决定公开发行公司债券,并向国务院授权的部门报送有关文件,报送文件中涉及有关公开发行公司债券并上市的方案要点如下:
(1)截止到2005年12月31日,甲公司经过审计后的财务会计资料显示:注册资本为5000万元,资产总额为26000万元,负债总额为8000万元;在负债总额中,没有既往发行债券的记录;2003年度至2005年度的可分配利润分别为1200万元、1600万元和2000万元。
(2)甲公司拟发行公司债券8000万元,募集资金中的1000万元用于修建职工文体活动中心,其余部分用于生产经营;公司债券年利率为4%,期限为3年。
(3)公司债券拟由丁承销商包销。根据甲公司与丁承销商签订的公司债券包销意向书,公司债券的承销期限为120天,丁承销商在所包销的公司债券中,可以预先购入并留存公司债券2000万元,其余部分向公众发行。
要求:根据上述内容,分别回答下列问题:
(1)甲公司是否具备发行公司债券的主体资格?
(2)甲公司的净资产和可分配利润是否符合公司债券发行的条件?并分别说明理由。
(3)甲公司发行的公司债券数额和募集资金用途是否符合有关规定?并分别说明理由。如果公司债券发行后上市交易,公司债券的期限是否符合规定?并说明理由。
(4)甲公司拟发行的公司债券由丁承销商包销是否符合规定?并说明理由。公司债券的承销期限和包销方式是否符合规定?并分别说明理由。
(1)甲公司具备发行公司债券的主体资格。根据公司法的规定,所有公司均可以发行债券。
(2)甲公司的净资产符合发行债券的条件。根据《证券法》的规定,有限责任公司的净资产不低于6000万元。本题中,甲公司的净资产为26000-8000=18000(万元),故符合法律规定。
甲公司的可分配利润符合法律规定。根据《证券法》的规定,公司发行债券,其最近3年的可分配利润足以支付公司债券1年的利息。本题中,甲公司最近3年的可分配利润为(1200+1600+2000)÷3=1600(万元),大于债券的利息8000×4%=320(万元),故符合法律的规定。
(3)公司发行债券的数额不符合法律规定。根据《证券法》的规定,公司发行债券累计余额不得超过净资产的40%,本题中,甲公司发行8000万元的债券,8000÷18000=44.4%,超过了法律规定的限额。
甲公司募集资金的用途不符合法律规定。根据《证券法》的规定,公开发行公司债券募集的资金,必须用于核准的用途,不得用于弥补亏损和非生产性支出。本题中,甲公司所募集的债券中,有1000万元用于修建职工文体活动中心,属于非生产性支出,故不符合法律的规定。
甲公司的债券期限符合法律规定。根据《证券法》的规定,公司债券上市,其债券的期限应当为1年以上,本题中甲公司债券的期限为3年。
(4)甲公司拟发行的债券由丁承销商包销不符合法律规定。根据《证券法》的规定,向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的,应当由承销团承销。而本题只有丁一家承销商进行承销。
公司债券的承销期限不符合法律规定。根据《证券法》的规定,证券代销,包销的期限最长不得超过90天,而本题中,丁承销商的包销期限为120天。
丁公司包销的方式不符合法律规定。根据《证券法》的规定,证券公司不得为本公司预先购入并留存所包销的证券。